Les marchés publics – planification, déroulement et adjudication.
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Les marchés publics – planification, déroulement et adjudication.
Déroulement et adjudication | 3.14 | CRB-BULLE TIN | SAVOIR-FAIRE | 7 Les marchés publics – planification, déroulement et adjudication. Chaque année, environ un tiers des prestations de construction est commandé par les maîtres d’ouvrages publics – Confédération, cantons et communes. Des exigences formelles élevées caractérisent les processus d’acquisition par les pouvoirs publics. Cet aperçu de la législation sur les marchés publics, des déroulements de la procédure aux processus d’adjudication, veut contribuer à mieux faire connaître aux concepteurs les particularités des appels d’offres publics et des critères d’attribution. La check-list vous permettra de répondre parfaitement à ses exigences strictes. TEXTE: EDUARD TÜSCHER Lors de l’adjudication de travaux de construction, les mandants publics ont d’autres conditions que les mandants privés. Tandis que les critères d’acquisition dans les marchés privés sont relativement libres, les mandants publics sont soumis à un cadre légal strict. Des exigences formelles élevées et un droit de recours en faveur des soumissionnaires sont les principales caractéristiques des marchés publics. Ils sont essentiellement soumis à la législation sur les marchés publics. Exception faite des maîtres d’ouvrage publics qui sont en concurrence les uns avec les autres. La législation suisse prévoit quatre types de procédure pour les marchés publics de marchandises, de services et de construction, à savoir: • la procédure ouverte • la procédure sélective (il s’agit en fait d’une forme particulière de procédure ouverte) 1. Les questions à se poser avant l’adjudication • Quel ouvrage va-t-on attribuer? • Description concrète de la prestation • Description fonctionnelle de la prestation Vue d’ensemble de la législation sur les marchés publics et de ses objectifs Comme pour toutes les choses qui doivent être réalisées avec une qualité déterminée et à une certaine date, une planification irréprochable est indispensable tant pour les marchés publics que privés. D’un côté, il s’agit de prévoir les ressources nécessaires et de les engager au bon moment. D’un autre côté, celui qui dirige le processus doit s’assurer que les bons procédés seront mis en œuvre. Cela signifie de déterminer correctement le montant du contrat afin d’utiliser la bonne procédure d’adjudication. Déterminer précisément la forme du contrat et du mode de rémunération revêt également une grande importance, particulièrement pour les prestations de construction. Planification de l’adjudication Une planification irréprochable des procédures publiques est la condition essentielle d’une adjudication réussie. Les ressources nécessaires, tels que les juristes, les chefs de projet, les organes décisionnels, etc., doivent être établies assez tôt et il faut prévoir suffisamment de temps pour les planifier. Comme nous l’avons déjà dit, une bonne planification est essentielle. Les délais et les échéances fixés par la loi, de même que les exigences relatives aux contenus doivent être observés de manière stricte. • la procédure sur invitation • la procédure de gré à gré Le choix de la méthode dépend de la valeur de la prestation à fournir. Eduard Tüscher, ing. dipl. HTL, a été délégué KBOB (Conférence de coordination de services de construction et des immeubles des maîtres d’ouvrages publics) à l’OFCL Office des constructions fédérales et de la logistique jusqu’à fin mai 2014. Il a dirigé plusieurs groupes de travail et a été responsable de la formation et de la formation continue. En outre, il a été actif dans différents groupes et commissions et il a été aussi membre du Comité CRB jusqu’à mai 2014. Maintenant, il met sa grande expérience au service de la formation de CRB. 2. Comment va-t-on attribuer l’ouvrage? Vous avez le choix entre différents modèles de collaboration: Outre la transparence, voici les différents objectifs de la législation sur les marchés publics: Egalité de traitement des soumissionnaires Utilisation économique des fonds publics Renforcement de la concurrence Législation sur les marchés publics SAVOIR-FAIRE | CRB-BULLE TIN | 3.14 | Déroulement et adjudication • Dans les marchés soumis aux accords internationaux, le délai ne doit pas être inférieur à 40 jours pour présenter une offre et à 25 jours pour demander une participation, dans les procédures sélectives. 8| Principes fondamentaux Objectifs de la planification de l‘adjudication Egalité de traitement des soumissionnaires au juste prix Renforcement de la concurrence de bonne qualité au bon moment Respect des règles de récusation dans la bonne quantité Observation des dispositions relatives à la protection des travailleurs et de conditions de travail au bon endroit Egalité de traitement entre femmes et hommes en tenant compte de l‘environnement et de l‘éthique Confidentialité de toutes les informations Délais minimaux applicables aux cantons • Dans la procédure sélective, les délais pour présenter une offre ou une demande de participation ne doivent pas être inférieurs à 20 jours. Exemples de critères d’adjudication • Prix • Qualité • Respect des délais • … Délais minimaux applicables à la Confédération • Dans le cas de la procédure ouverte, 40 jours à partir de la publication pour présenter une offre • Dans le cas de la procédure sélective, 25 jours à partir de la publication pour présenter une demande de participation et 40 jours à partir de l’invitation pour présenter une offre. 5. Qu’en est-il de la planification des ressources? • Détermination du temps nécessaire à l’acquisition • Garantie de sa propre disponibilité • Réservation des disponibilités des personnes engagées: juristes, bénéficiaires, politiques, décideurs internes 1. Délais L’adjudicateur fixe les délais de présentation des demandes de participation ou des offres de sorte que tous les soumissionnaires disposent de suffisamment de temps pour étudier les documents et rédiger leur demande de participation ou leur offre. Il faut tout particulièrement prendre en compte la complexité du mandat et le nombre de sous-traitants. 3. Critères d’adjudication Les critères d’adjudication permettent d’adjuger le marché au soumissionnaire ayant présenté l’offre la plus avantageuse économiquement. Les critères principaux et les sous-critères doivent figurer dans l’appel d’offres, ainsi que leurs pondérations respectives. Ils doivent être fixés en adéquation avec les prestations faisant l’objet du marché et doivent figurer par ordre d’importance. Voir: kbob.ch → Publications → Achats et contrats → Critères d’adjudication pour travaux de construction Pondération des critères d’adjudication Ainsi, l’adjudicateur montre aux soumissionnaires ce qui est important pour lui dans l’exécution du contrat. • Les critères d’adjudication qualitatifs peuvent être pondérés à plus de 50% (quand il s’agit de la qualité et non du prix). 4. Comment sont rémunérées les prestations? • Rémunération en régie sur la base de prix unitaires • Rémunération en régie sur la base de prix de régie • Rémunération fixe comme prix global (adaptée au renchérissement) • Rémunération fixe comme prix forfaitaire (renchérissement non pris en compte) • Mécanisme des variations de prix • Particularités du secteur ET et EG Déroulement de la procédure Les acquisitions publiques doivent répondre à des exigences formelles strictes, car elles sont soumises à la loi sur les marchés publics. Non seulement les exigences de contenu doivent être intégralement respectées, mais il y a aussi des règles concernant les échéances, la transparence et l’égalité de traitement. 3. Quelle est la valeur du marché? Le choix de la procédure d’adjudication dépend de l’estimation soigneuse de la valeur du marché. Les valeurs seuils sont disponibles à l’adresse: bbl.admin.ch/bkb (pour les achats en vertu du droit fédéral), bpuk.ch (pour les achats en vertu du droit cantonal) Exemples de critères de qualification • Gestion de la qualité (certification ISO) • Expérience dans la réalisation de projets comparables • Qualifications professionnelles • Capacité économique et financière – Capacité organisationnelle et technique – Autorisations spéciales, agréments 6. Choix de la procédure Voir schéma p. 9. Planificateur unique Communauté de planificateurs Planificateur général Entreprise fournissant des prestations individuelles • Entrepreneur général EG • Entrepreneur total ET • • • • 2. Les critères de qualification Les critères de qualification permettent de vérifier si les soumissionnaires sont aptes à réaliser les prestations attendues. La réponse à cette question ne peut être que critère rempli ou critère non rempli. Une compensation par un autre critère n’est pas possible. Il suffit qu’un seul critère ne soit pas rempli pour que le soumissionnaire concerné soit exclu de la procédure. Rondes de négociations interdites au niveau cantonal Déroulement et adjudication | 3.14 | CRB-BULLE TIN | oui Valeurs-seuils selon l‘AMP ou l‘accord bilatéral Suisse-UE atteintes? 4. Evaluation de la qualification des soumissionnaires • Vérifier que les soumissionnaires soient aptes à exécuter le mandat; si l’un des critères de qualification n’est pas rempli, l’offre du soumissionnaire est exclue. non oui 5. Evaluation de l’offre la plus avantageuse économiquement • Les offres sont évaluées en fonction des critères d’adjudication. → Objectif: déterminer l’offre la plus avantageuse économiquement (ce qui ne veut pas dire la moins chère). Clause «de minimis» atteinte • Suppression des fautes de frappe et des erreurs de calcul (tâche interne à l’administration). • La rectification ne doit pas entraîner de modification des offres ou d’ajout sur le plan matériel. Détermination de la valeur du contract L’utilisation du CAN permet une comparabilité des offres par rapport aux prestations mises en soumission! 4. Appel d’offres Les procédures ouvertes et sélectives donnent lieu à une publication générale dans l’organe adéquat: sur simap.ch ou dans les Feuilles d’avis officielles des cantons. Les appels d’offres de la Confédération, des cantons et de nombreuses communes sont publiés sur le portail simap.ch. Dans la procédure sur invitation, le service d’achat sollicite directement les soumissionnaires. Adjudication Un outil d’évaluation est le meilleur moyen pour déterminer l’offre la plus avantageuse économiquement. De nombreux maîtres d’ouvrage publics et privés effectuent l’évaluation de l’offre à l’aide des outils d’évaluation de la KBOB. Les adjudications sont également publiées sur la plate-forme simap. Puis, le délai de recours commence à courir (voir droit de recours). Ce n’est que lorsque le délai de recours a expiré sans que personne ne l’ait utilisé que le contrat entre mandataire et mandant peut être signé. 3. Contrôle matériel – rectification • Toutes les offres doivent être contrôlées sous les angles technique et comptable. → Objectif: comparabilité des offres Courbe linéaire (évaluation du prix) Déterminer la largeur de la fourchette en fonction des prix attendus pour le type d’offres concerné (fourchette de prix) Voir: kbob.ch → Publications → Achats et contrats → Guide concernant l’acquisition des travaux de construction 2. Contrôle formel • Le respect du délai de remise des offres. • L’offre a été remise dans la forme prescrite. • L’offre remise est munie d’une signature valable. • L’offre remise est complète et contient tous les documents demandés. • L’offre ne contient aucune modification non autorisée. Si un seul critère n’est pas rempli, l’offre est exclue de la procédure. Evaluation des critères d’adjudication Pour évaluer les critères qualitatifs, il faut définir une échelle permettant de noter le degré d’atteinte des objectifs. 1. Ouverture des offres • Etablissement d’un procès-verbal de l’ouverture des offres 5. Eléments du dossier d’appel d’offres • Le nom et l’adresse de l’adjudicateur • Le type de procédure d’adjudication utilisé • Le genre et l’étendue des prestations commandées • Les délais de livraison et d’exécution • La langue de la procédure d’adjudication • Les critères de qualification • Les critères d’adjudication • La provenance et le prix des documents d’appel d’offres • Dans les procédures sélectives, le lieu et le délai pour le dépôt de l’offre ou de demande de participation • La désignation d’un service d’information • Les voies de droit • Lorsque le marché porte sur des prestations standard, le prix peut être pondéré à plus de 70% (qualité comparable, cela dépend du prix). • Le prix doit être pondéré à au moins 20%. SAVOIR-FAIRE | 9 non Appel d‘offre public? oui Appel d‘offre public? Procédure ouverte non 6. Ouverture et adjudication • L’ouverture doit être notifiée par écrit aux soumissionnaires. → Contenu: voir les dispositions légales • L’adjudicateur publie l’adjudication sur la plate-forme simap.ch ou/et dans les feuilles d’avis officielles des cantons, y compris en procédure de gré à gré, au plus tard 72 jours (Confédération, 30 jours) après celle-ci. Procédure ouverte non oui Procédure non soumise aux accords internationaux Procédure soumise aux accords internationaux Procédure sélective Procédure sélective Procédure sur invitation Procédure de gré à gré Choix de la procédure. Détermination de la valeur du contrat SAVOIR-FAIRE | CRB-BULLE TIN | 3.14 | Déroulement et adjudication Sources • Législation suisse sur les marchés publics • Ordonnance relative à la loi fédérale sur les marchés publics • Accord intercantonal sur les marchés publics • KBOB: Documents relatifs à la procédure des marchés publics • KBOB: Guide concernant l’acquisition de travaux de construction 3. Décisions sujettes à recours, indépendamment des valeurs seuils: • L’exclusion de procédures d’adjudication futures • L’admission de candidats ou de candidates dans des listes permanentes ou leur radiation de telles listes 2. Délais • Les décisions peuvent faire l’objet d’un recours devant le tribunal administratif dans les 10 jours pour les cantons et les communes et, dans les 20 jours selon la législation (Confédération, OMC) Droit de recours 1. Décisions sujettes à recours, uniquement dans les cas où les seuils de la procédure sur invitation ou les seuils communaux inférieurs ne sont pas atteints: • L’appel d’offres • L’adjudication • L’interruption de la procédure • Le choix des participants et des participantes à la procédure sélective • L’exclusion de la procédure d’adjudication • La révocation de l’adjudication 10 | Un cours d’une journée sur «La mise en soumission et l’adjudication de travaux de construction par les pouvoirs publics et privés» développe les points abordés ci-dessus à l’aide d’exemples pratiques. Vous trouvez des informations plus détaillées à l’adresse crb.ch (rubrique: Formation/ Standards CRB: Spécialisations). Abréviations: LMI = Loi fédérale sur le marché intérieur; AIMP = Accord intercantonal sur les marchés publics; LMP = Loi fédérale sur les marchés publics; OMP = Ordonnance fédérale sur les marchés publics Un autre SAVOIR-FAIRE consacré à «La mise en soumission et l’adjudication» est disponible dans le Bulletin 3/12. Vous y trouverez les éléments de l’appel d’offres et la procédure d’évaluation de l’offre la plus avantageuse économiquement. Evolution du droit des marchés publics en Suisse. Différentes impulsions extérieures ont transformé radicalement le régime des marchés publics vers le milieu des années nonante. Il fut soumis aux principes de la transparence et de l’égalité de traitement (ou non-discrimination) entre prestataires concurrents: • Le Conseil fédéral s’est vu contraint, après le refus populaire opposé en 1992 à l’adhésion de la Suisse à l’EEE, de compenser les inconvénients d’une non-appartenance au marché unique européen. La création de la loi sur le marché intérieur (LMI), la révision des ordonnances sur les soumissions et les achats. • Les progrès de la mondialisation de l’économie ont imposé la conviction que l’objectif de la libéralisation des marchés publics ne pouvait être obtenu Jusqu’à la moitié des années nonante, les seuls textes qui en traitaient au plan fédéral étaient l’ordonnance du 31 mars 1971 sur les soumissions et celle du 8 décembre 1975 sur les achats. L’ordonnance sur les soumissions imposait une procédure d’appel d’offres pour toute commande de travaux publics à partir de Fr. 500 000. Pour les commandes publiques de matériel ou de biens, l’ordonnance sur les achats exigeait que trois offres au moins soient demandées. Les fournisseurs évincés n’avaient aucun moyen de recours juridique contre la décision des autorités fédérales. L’octroi des mandats publics était laissé pour une large part à la discrétion des autorités adjudicatrices. L’attribution obéissait avant tout à des considérations d’économie politique – c’est-à-dire à des motifs relevant notamment de la politique régionale, budgétaire ou de l’emploi. que dans un cadre légal international. Les longues et complexes négociations aboutirent à la signature de l’Accord sur les marchés publics du 15 avril 1994 à l’OMC (AMP-OMC). La transposition en droit suisse de l’AMPOMC réclamait une conception profondément nouvelle du droit de l’adjudication dans nos frontières. Le législateur a donc renoncé à réviser les deux ordonnances sur les soumissions et les achats, pour élaborer en lieu et place la nouvelle loi fédérale sur les marchés publics (LMP) du 16 décembre 1994, avec son ordonnance d’application (OMP) du 11 décembre 1995; parallèlement, les cantons donnaient naissance à l’Accord intercantonal du 25 novembre 1994 sur les marchés publics (AIMP). Source: Dr Matthias Oesch, Evolution du droit des marchés publics en Suisse, dans: La Vie économique 3-2010, p. 5 et suivantes.