Conférence Nouveautés dans les conventions fiscales internationales
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Conférence Nouveautés dans les conventions fiscales internationales
DFCG 4 Novembre 2008 NOUVEAUTES DANS LES CONVENTIONS FISCALES INTERNATIONALES Charles SCHEER Avocat à la Cour – Conseil Fiscal – Conseil en Droit des Sociétés Diplômé de HEC – Diplômé d’expertise comptable Membre de l’IFA, de l’IACF, de l’IBA et de la Commission Fiscale de l’Ordre des Avocats 12, rue Lalo 75116 PARIS Tél.: 01 47 20 45 75 Fax: 01 47 20 45 39 [email protected] [email protected] 1 DFCG 4 Novembre 2008 ELEMENTS A PRENDRE EN COMPTE EN FISCALITE INTERNATIONALE Résidence fiscale (=domicile fiscal): fiscal): - Personnes physiques - Personnes morales / siège statutaire – siège effectif (« management and control ») => substance Etablissement stable: stable: installation fixe d’affaires, succursale, bureau, représentant dépendant => imposition dans l’Etat de l’établissement stable Retenue à la source source:: Bénéficiaire effectif / Treaty shopping Elimination de la double imposition imposition:: Egalité de traitement Echange de renseignements renseignements:: impôts visés / assiette - recouvrement prélèvement anticipé de l’impôt par l’Etat de source lorsque des revenus sont distribués à l’étranger l’étranger:: Etat de résidence du bénéficiaire => En général constitue un crédit d’impôt dans l’Etat de résidence du bénéficiaire bénéficiaire.. La retenue à la source est en principe exigible lorsqu’une société française verse des produits ou revenus à des personnes physiques ou morales n’ayant pas leur domicile fiscal en France. France. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal imputation (crédit d’impôt) ou exemption 2 DFCG 4 Novembre 2008 DEUX MODELES TYPES DE CONVENTION Modèle OCDE Modèle ONU ONU:: pour les pays émergents Parfois utilisation des deux modèles dans les clauses d’une même convention Modèle et Commentaires OCDE => indirectement source de droit dans les « attendus » de la jurisprudence du Conseil d’Etat. d’Etat. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 3 DFCG 4 Novembre 2008 La France possède un des plus vastes réseaux de conventions fiscales internationales:: plus d’une centaine (Royaume internationales (Royaume--Uni : 120 et Pays Pays--Bas Bas:: 81) 81) Mais la France a signé un grand nombre de ces conventions avec ses anciennes colonies / territoires Des zones entières ne sont pas couvertes couvertes:: •Amérique Latine •Amérique Centrale, Caraïbes •L’Est Africain •Et la plupart des paradis fiscaux (hormis Monaco) Les négociations avec les zones à fiscalité privilégiée ne sont pas aussi engagées et avancées que dans d’autres pays de l’Union Européenne: Européenne: •Luxembourg et Hong Kong •Belgique et Hong Kong Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 4 DFCG 4 Novembre 2008 Afrique du Sud Banglades h Québec Emirats Arabes Unis Inde Koweït Maroc NouvelleCalédonie Qatar Suède Algérie Belgique Républiqu e Centrafric aine Equateur Indonésie Lettonie Ile Maurice NouvelleZélande Roumanie Suisse Albanie Bénin Chili Espagne Iran Liban Mauritanie Sultanat d’Oman RoyaumeUnis Républiqu e Tchèque Allemagne Bolivie Chine Estonie Irlande Lituanie Mayotte Ouzbékist an Russie Thaïlande Arabie Saoudite BosnieHerzégovi ne Chypre Etats-Unis Islande Luxembou rg Mexique Pakistan SaintPierre-et Miquelon Togo Argentine Botswana Congo Finlande Israël Macédoine Monaco Panama Sénégal Trinité et Tobago Arménie Brésil Corée Gabon Italie Madagasc ar Mongolie Pays-Bas Serbie-etMonténèg ro Tunisie Australie Bulgarie Côte d’Ivoire Ghana Jamaïque Malaisie Namibie Philippine s Singapour Turquie Autriche BurkinaFaso Croatie Grèce Japon Malawi Niger Pologne Slovaquie Ukraine Azerbaïdja n Cameroun Danemark Guinée Jordanie Mali Nigeria Polynésie Française Slovénie Ex-URSS Bahreïn Canada Egypte Hongrie Kazakhsta n Malte Norvège Portugal Sri Lanka Venezuela Viêt-Nam ExYougoslav ie Zambie Zimbabwe 5 DFCG 4 Novembre 2008 6 DFCG 4 Novembre 2008 Il convient de distinguer les différentes formes de conventions fiscales internationales existantes: existantes: CONVENTION EN MATIERE D’IMPOT SUR LE REVENU, D’IMPOT SUR LES SOCIETES (ET D’IMPOT SUR LA FORTUNE pour les plus récentes) CONVENTION EN MATIERE DE DROITS DE SUCCESSION ET DE DONATION (ou de droit d’enregistrement) d’enregistrement) ACCORD POUR LA SECURITE SOCIALE et autres types d’accords (convention d’établissement) Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 7 DFCG 4 Novembre 2008 Avenant du 24 novembre 2006 à la convention fiscale franco- luxembourgeoise du 1er avril 1958 entré en vigueur le 01/01/08 Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 8 DFCG 4 Novembre 2008 LA CONVENTION FRANCO-LUXEMBOURGEOISE Avant le 01/01/08, entrée en vigueur de l’avenant à la convention: Double exonération des revenus comme des plus-values sur immeubles situés en France et détenus par des sociétés de capitaux luxembourgeois: - Le juge français (CE) s’interdit d’imposer en l’absence d’établissement stable en France. - Le juge luxembourgeois s’interdit d’imposer en raison de la qualification immobilière: taxation au lieu de situation du bien. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 9 DFCG 4 Novembre 2008 LA CONVENTION FRANCO-LUXEMBOURGEOISE Ancien régime: Schéma de double exonération SOCIETE LUXEMBOURGEOISE -Non imposable au Lux. -Imposable en France Luxembourg France BIEN IMMOBILIER Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal -Non imposable en France -Imposable au Lux. 10 DFCG 4 Novembre 2008 AVENANT À LA CONVENTION FRANCO-LUXEMBOURGEOISE 1.1. Contenu de l’avenant du 24 novembre 2006: Les revenus tirés de l’exploitation et de l’aliénation de biens immobiliers sont imposables dans l’Etat où est situé le bien immobilier. Cette disposition s’applique aux revenus des personnes physiques, des entreprises, qu’elles soient transparentes ou non, translucides ou non, et quelle que soit leur forme. Si bien ou droit immobilier (stricto sensu) situé en France loyers + plusvalues imposables en France. Exonération en France des PV retirées de la cession de titres de sociétés à prépondérance immobilière en France : aucune modification de la convention sur ce point. Double exonération reste possible. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 11 DFCG 4 Novembre 2008 LA CONVENTION FRANCO-LUXEMBOURGEOISE Nouvel avenant, solution possible: SOPARFI LUXEMBOURG Lux. SPIL* Lux. Plus-value sur cession de parts de SPIF -Droit d’imposer au Luxembourg (conv.) -Pas de taxation effective si SPI est une SA /SAS/SARL voire une SOPARFI. Question plus délicate pour une SCI car risque de taxation au Lux, selon un JP Lux. contestable Fr SPIF * SA/SAS/SARL (SCI?) Taxation en France -Loyers -Plus-values sur cession d’immeubles par les SPIF IMMEUBLE * SPI F ou L = Société à prépondérance immobilière en France ou Lux. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 12 DFCG 4 Novembre 2008 AVENANT À LA CONVENTION FRANCO-LUXEMBOURGEOISE Convention Franco-danoise : La convention Franco Franco--Danoise a été dénoncée par le Danemark le 10 juin 2008 et cette dénonciation sera effective le 1er janvier 2009 (querelle de compétence d’imposition sur la taxation des pensions des retraités danois résidant en France) France).. Jusqu’au 1er janvier 2009, 2009, la convention Franco Franco--Danoise permet la double exonération des revenus issus de la location par un résident danois pour un immeuble situé en France:: ancien modèle franco France franco--luxembourgeois luxembourgeois.. La même double exonération est prévue en matière de plusplus-values immobilières (idem). (idem). Immobilier:: tout est imposé en France à compter de 2009 Immobilier 2009.. A compter du 1er janvier 2009: 2009: droit interne + droit communautaire s’appliquent pour les autres revenus revenus.. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 13 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Conventions et Avenants entrés en vigueur cette année année:: Argentine : Avenant à la convention entré en vigueur le 1er Octobre 2007; Gabon : Convention entrée en vigueur le 1er Mars 2008; 2008; Japon: Avenant à la convention entré en vigueur le 1er Décembre 2007. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 14 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Conventions et Avenants signés non encore entrés en vigueur (ratification en cours): Kenya : nouvelle convention (en matière d’impôts sur le revenu) signée le 4 décembre 2007 ; Suisse : attestation de résidence fiscale des travailleurs frontaliers francofranco-suisses; Qatar : avenant à la convention (en matière d’impôts sur le revenu) signé le 14 janvier 2008 ; Ethiopie : nouvelle convention (en matière d’impôts sur le revenu) signée le 15 juin 2006 ; Royaume--Uni : nouvelle convention (en matière d’impôts le revenu) signée le 19 juin Royaume 2008; Allemagne : nouvelle convention signée le 12 octobre 2006 et accord sur le régime des travailleurs frontaliers signé le 16 février 2006 Australie : nouvelle convention (en matière d’impôts sur le revenu) signée le 20 juin 2006 ; Libye : nouvelle convention (en matière d’impôts sur le revenu) signée le 22 décembre 2005 ; Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 15 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Nouvelle Convention France – Royaume Royaume--Uni: Le nouveau texte a été signé le 19 Juin 2008: Une nouvelle convention a été signée en 2002 mais certains points restaient insatisfaisants. Des négociations ont donc été entamées et la convention définitive a été signée le 19 juin 2008 ; La nouvelle Convention devrait entrer en vigueur en 2009 ou 2010 Dans cette attente: la jurisprudence CE Hallminster 25 février 2004 s’applique => demeure possible l’exonération en France pour les profits immobiliers (ancien modèle francofranco-luxembourgeois) luxembourgeois) Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 16 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Nouvelle Convention France – Royaume Royaume--Uni: Clause relative aux « partnerships» partnerships» : élargie aux pays tiers. Clause d’arbitrage : différente de celle contenue dans certaines conventions fiscales et de l’arbitrage européen (pour les prix de transfert). Elle reprend la clause modèle de l’OCDE. Clause sur les fonds d’investissement immobilier cotés (REIT) : inspirée de l’OCDE. Clause d’exonération sur l’ISF pour les résidents britanniques : pendant les cinq premières années de résidence en France, ils sont seulement imposés sur leur patrimoine français (comme les américains depuis 1995). Taux d’imposition pour les dividendes : 15% maximum de retenue à la source et exonération si détention d’au moins 10% du capital d’une société résidente de l’autre état. Taux d’imposition pour les intérêts et redevances : pas de retenue à la source Clause pour les fonds d’investissement : pas la clause habituelle pour les OPCVM, un « règlement amiable » est prévu. Absence de clause sur les trusts (contrairement aux USA). Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 17 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Avenants à la Convention Franco – Américaine : Deux Avenants à la Convention FrancoFranco-Américaine signés le 8 Décembre 2004 (en matière d’Impôts sur le revenu, d’ISF et de droits de succession et de donation) et entrés en vigueur par deux décrets du 22 Janvier 2007. Le premier Avenant (en matière d’Impôt sur le revenu): revenu): concerne le traitement fiscal des « partnerships » et pensions de retraite américains, ainsi que des dividendes reçus par des « Real Estate Investment Trust » (REIT). Rétroactif au 1er janvier 2007, excepté pour les « partnerships » (rétroactivité au 1er janvier 1996). Le second Avenant (en matière de droit de succession): succession): traite essentiellement de modifications sur la forme et non sur le fond des droits de succession et de donation. Rétroactif au 21 décembre 2006 et pour certains points au 10 novembre 1988. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 18 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Négociations en cours (Observatoire des Conventions fiscales internationales – Conférence du 5 Juin 2008): USA • Suppression de la retenue à la source de 5% sur les dividendes versés aux actionnaires de la société distributrice + La même négociation est en cours à propos des redevances. • Introduction des fonds immobiliers français dans l’article « Résidence » de la convention. • Modernisation de la clause de limitation des bénéfices + imposition exclusive aux Etats--Unis des recrutés locaux. Etats • Introduction d’une clause d’arbitrage. d’arbitrage. • Va traiter de la situation des FCP en France. • Va traiter des fonds de pension américains. américains. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 19 DFCG ACTUALITE DES CONVENTIONS FISCALES 4 Novembre 2008 Négociations en cours (Observatoire des Conventions fiscales internationales – Conférence du 5 Juin 2008): Les négociations qui vont débuter: débuter: CHINE Des études approfondies sont faites sur le sujet et notamment sur la retenue à la source, l’établissement stable et le crédit d’impôt fictif. TAIWAN Un certain nombre de pays possède déjà des conventions nonnon-officielles avec cette dernière. POLYNÉSIE FRANÇAISE La convention avec la Polynésie est très vieille et doit être revue, notamment en ce qui concerne les revenus de capitaux mobiliers. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 20 DFCG 4 Novembre 2008 ACTUALITE DE LA JURISPRUDENCE EUROPEENNE CE 26 mars 2008 aff 296625: SA Tornier => Déductibilité des aides à des filiales étrangères Le caractère normal des aides accordées à des filiales étrangères est apprécié dans les mêmes conditions que pour les filiales françaises et leur régime fiscal est identique. identique. CE 28 mars 2008 aff 281405: SARL TBF => Retenue à la source sur certains revenus non salariaux Une société française peut ne disposer en France d’aucune installation professionnelle permanente mais exercer ses activités par l’intermédiaire d’installations professionnelles permanentes implantées à l’étranger => la retenue à la source prévue par l’article 182 B du CGI s’applique aux sommes versées à ces installations à l’étranger en rémunération des prestations fournies ou utilisées en France. France. L’article 182 B du CGI n’est par suite pas contraire à la clause d’une convention fiscale bilatérale interdisant les discriminations en fonction de la nationalité. nationalité. CE 28 avril 2008 aff 308865 et 305582 305582:: Sté Bisico France et Sté Les Laboratoires Servier => Sanctions en cas de non non--perception de la retenue à la source de l’article 182 B L’amende prévue à l’article 1768 du CGI pour défaut de retenue à la source doit être qualifiée de sanction (non déductible) alors même que sa perception interdit à l’administration de réclamer au débiteur le montant du prélèvement éludé et que l’amende correspond au montant de ce prélèvement.. prélèvement 21 DFCG 4 Novembre 2008 ACTUALITE DE LA JURISPRUDENCE EUROPEENNE CE 11 avril 2008 aff 281033: SA Guerlain => Abandons de créances à des succursales étrangères d’une filiale Le caractère normal des abandons de créances consenties par une société à des succursales de sa filiale étrangère doit être apprécié au regard des relations entre l’entreprise aidante et cette filiale, dès lors que les succursales sont dépourvues de personnalité juridique juridique.. CE 11 avril 2008 aff 285583: Cheynel => Priorité du droit interne par rapport au droit conventionnel + résidence fiscale La présente décision consacre le principe de la subsidiarité des conventions même dans le cas des conventions non conformes au modèle OCDE qui ne renvoient pas aux critères du droit interne pour l’appréciation de la résidence fiscale fiscale.. CJCE 28 février 2008 aff 293 293/ /06: 06: Deutsche Shell GmbH => Perte de change + rapatriement de la dotation d’une succursale étrangère Un Etat membre n’est pas tenu de prendre en compte dans les bases d’imposition d’une société résidente les pertes de son établissement stable situé dans un autre Etat membre au seul motif qu’elles peuvent être imputées dans ce dernier Etat Etat.. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 22 DFCG 4 Novembre 2008 ACTUALITE DE LA JURISPRUDENCE EUROPEENNE CJCE 15 mai 2008 aff 414414-06: Lidl Belgium => Pertes d’un établissement stable étranger Un régime fiscal refusant la déduction des pertes afférentes à un établissement stable situé dans un autre Etat membre peut être justifié dans la mesure où, en vertu d’une convention bilatérale, les revenus de cet établissement sont imposés dans ce dernier Etat dans lequel les pertes peuvent être ultérieurement prises en compte compte.. (Suite logique de l’arrêt CJCE Marks and Spencer du 13 décembre 2005 2005)) CJCE 3 avril 2008 aff 2727-07 : Banque fédérative du Crédit Mutuel => Distributions transfrontalières Le dispositif français qui inclut les crédits d’impôt dans la base de calcul de la quotequote-part de frais et charges de 5% est valide au regard de la directive “mère“mère-fille” du 23 juillet 1990. 1990. CJCE 21 février 2008 aff 425425-06: Part Service Srl => Abus de droit: droit: but exclusivement ou essentiellement fiscal? Un but exclusivement fiscal fiscal n’est pas nécessaire pour caractériser une pratique abusive en matière de TVA. Un but essentiellement fiscal est suffisant. Pour l’instant uniquement en matière de TVA + sujet débattu en matière d’impôts directs Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 23 DFCG 4 Novembre 2008 ACTUALITE DE LA JURISPRUDENCE EUROPEENNE CJCE 4 septembre 2008 aff 418 418--07 : Société Papillon => Intégration fiscale et composition d’un groupe Le régime français de l’intégration fiscale interdit d’inclure dans le périmètre d’intégration une sous--filiale détenue par l’intermédiaire d’une société non résidente sous résidente.. CJCE 14 décembre 2006 aff 170 170--05 et CE 15 décembre 2004 aff 235069 : Sté Denkavit International => Instructions (2007 2007)) => Dividendes distribués par une société mère étrangère Lorsque sa législation accorde une exonération d’impôt sur les dividendes versés aux sociétés mères résidentes, l’Etat de source doit veiller à ce que les sociétés mères nonnon-résidentes communautaires soient déchargées de l’imposition qu’il prélève sur les dividendes que ces dernières perçoivent perçoivent.. CJCE 8 novembre 2007 aff 379 379--05: Amurta SCPS => Taxation des dividendes Un Etat membre ne peut assujettir les dividendes versés à une société non résidente à une double imposition économique lorsqu’il évite cette double imposition pour les dividendes répartis entre des sociétés établies sur son territoire territoire.. (suite des arrêts Denkavit CJCE 14 décembre 2006 et CE 15 décembre 2004 2004)) Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 24 DFCG 4 Novembre 2008 ACTUALITE DE LA JURISPRUDENCE EUROPEENNE CE 29 décembre 2006 aff 283314: Sté Bank of Scotland => Fraude à la loi dans l’application des conventions (Treaty (Treaty shopping) Cession très temporaire d’usufruit par une société Américaine à une banque Anglaise pour que celle--ci celle profite des dispositions de la convention Franco – Anglaise qui n’exige pas le remboursement de l’avoir fiscal et de l’excédent de retenue à la source sur les dividendes (contrairement à la convention Franco Franco--américaine) américaine).. CJCE 12 septembre 2006 aff 196 196--04: 04: Cadbury Schweppes => Compatibilité de principe des dispositifs relatifs aux « sociétés étrangères contrôlées » (article 209 B) avec la liberté d’établissement / substance Le droit communautaire s’oppose par principe à l’imposition, entre les mains d’une société mère, des bénéfices réalisés par une filiale européenne faiblement imposée; imposée; mais une telle imposition est néanmoins possible en présence de montages purement artificiels destinés à éluder l’impôt national normalement dû. dû. Les dispositions de l’article 209 B ne sont écartées que s’il s’avère, sur la base d’éléments objectifs et vérifiables par des tiers, que la société contrôlée est réellement implantée dans l’Etat membre d’accueil et qu’elle y exerce des activités économiques (substance) (substance).. Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 25 DFCG 4 Novembre 2008 CONVENTIONS BILATÉRALES DE SÉCURITÉ SOCIALE Instruments internationaux de sécurité sociale sociale:: les conventions bilatérales + les règlements communautaires.. communautaires Objectif Objectif:: coordonner les législations de sécurité sociale de deux ou plusieurs Etats au bénéfice des ressortissants de ces Etats qui se déplacent sur le territoire d’un autre Etat Etat:: maintien limité dans le temps (donnée variable) du régime du pays d’origine d’origine.. LES REGLEMENTS COMMUNAUTAIRES (CEE n°1408 1408/ /71 du 14 juin 1971 et n°574 574/ /72 du 21 mars 1972 1972)) Pays visés: Etats de l’Union européenne, les trois membres de l’Espace économique européen (Islande, Liechtenstein et Norvège) ainsi que la Suisse (conformément à l’annexe I de l’accord sur la libre circulation des personnes). Personnes visées: les ressortissants d’un Etat visé et les réfugiés ou apatrides qui: •Exercent une activité salariée ou non salariée •Sont titulaires de pensions ou de rentes •Autres: familles, retraités, fonctionnaires, étudiants Les risques de la sécurité sociale concernés concernés:: les assurances maladie et maternité, l’assurance accidents du travail et maladies professionnelles, invalidité, vieillesse de base et décès (pension), chômage et les prestations familiales. familiales. Non concernés concernés:: assurances et retraites complémentaires Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 26 DFCG 4 Novembre 2008 CONVENTIONS BILATÉRALES DE SÉCURITÉ SOCIALE CONVENTIONS BILATÉRALES DE SÉCURITÉ SOCIALE CONCLUE PAR LA FRANCE EN DEHORS DES REGLEMENTS COMMUNAUTAIRES Algérie Chili Guernesey Maroc Philippines Andorre Congo Israël Mauritanie Polynésie Française Bénin Corée Japon Mayotte Québec Bosnie H Côte d’Ivoire Jersey Monaco Saint-Marin Cameroun Croatie Macédoine Monténégro Sénégal Canada Etats-Unis Madagascar Niger Serbie Cap-Vert Gabon Mali Nouvelle Calédonie Turquie Togo Tunisie Charles SCHEER Avocat – Conseil fiscal 27 Merci pour votre attention. Avez--vous des questions ? Avez Nous restons à votre disposition. Charles SCHEER Avocat à la Cour – Conseil Fiscal – Conseil en Droit des Sociétés Diplômé de HEC – Diplômé d’expertise comptable Membre de l’IFA, de l’IACF, de l’IBA et de la Commission Fiscale de l’Ordre des Avocats 12, rue Lalo 75116 PARIS Tél.: 01 47 20 45 75 Fax: 01 47 20 45 39 [email protected] [email protected] 28