Sanctions, cartographie des risques de non
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Sanctions, cartographie des risques de non
Sanctions, cartographie des risques de non-conformité et plan de contrôle Marie-Agnès NICOLET Présidente de REGULATION PARTNERS 06 58 84 77 40 Introduction • Le non-respect des dispositions juridiques et réglementaires en vigueur expose les établissements assujettis au risque de non-conformité. • En 2011: publication de 20 sanctions par l’AMF à l’encontre de personnes morales et de personnes physiques représentant respectivement 6 millions d’euros et 1.525 million d’euros. • Ces sanctions portaient sur des thèmes variés: la prévention des situations de conflits d’intérêts, l’utilisation d’une information privilégiée, l’absence de dépôt d’un projet d’offre, le défaut d’organisation des fonctions « risques et conformité », l’atteinte à l’égalité des porteurs dans la diffusion d’informations , la détection des opérations suspectes, etc. • Les sanctions encourues sont, « l'avertissement, le blâme, l'interdiction à titre temporaire ou définitif de l'exercice de tout ou partie des services ». • Les professionnels concernés peuvent faire l’objet d’une sanction pécuniaire dont le montant ne peut être supérieur à 100 millions d'euros ou au décuple du montant des profits éventuellement réalisés. • Impact majeur pour une société d’asset management : le risque de réputation 2 2 Comment tirer profit des sanctions ? • Sanctions: complément interprétatif des réglementations. • Les sanctions s’intègrent dans le corpus interprétatif des textes: Dispositions législatives et réglementaires, Positions, Recommandations , lignes directrices... …sanctions… • Leur publication contribue à une meilleure compréhension des règles législatives et réglementaires et à leur bonne application. • • • • contrôles à renforcer ou à mettre en place Évaluation des risques de non-conformité procédures formation. • Objectif : se prémunir contre les risques de non-conformité 3 3 Sanctions pécuniaires en 2011 4 4 Exemple 1: les griefs reprochés à la société A • Exemple: En septembre de l’année 2007, la société de gestion A fait l’objet d’un contrôle de l’AMF sur le « respect de ses obligations professionnelles en matière de services d’investissement . » • Suite à ce contrôle , la société de gestion de portefeuille a reçu une amende de 300,000 euros. • Contexte: Trois fonds monétaires dits « dynamiques » mis en cause Fonds investis en produits de titrisation, ont successivement procédé à deux baisses de leur valeur liquidative puis à la suspension des souscriptions -rachats. • 1er grief: les souscriptions ont été effectuées sans la remise aux souscripteurs de documents commerciaux . • 2nd grief: ces fonds ont été commercialisés comme « des produits de trésorerie assurant la sécurité du capital investi et disponibles à tout moment ». • 3ème grief: la mauvaise gestion des conflits d’intérêts en autorisant des personnes exerçant des fonctions sensibles d’initier des rachats dans les fonds en cause pour leur propre compte ou pour compte de tiers sous gestion, « peu de temps avant la décote des valeurs liquidatives ou la suspension des souscriptions-rachats ». 5 5 Exemple 1: cartographie des risques de la société A 6 6 Exemple 1: tirer bon usage de la sanction • Evaluation des risques de non-conformité liés à : L'absence de remise de documentation commerciale, l'absence de mention des risques encourus lors de la commercialisation des OPCVM, La naissance d'un conflit d'intérêt entre la société de gestion et l'un des membres qui a participé à la réunion pour le rachat de parts • Adapter et compléter les plans de contrôle Prise en compte de toute situation de non-conformité • Adapter des procédures opérationnelles Validation des prospectus, Association du responsable de Conformité exceptionnelles présentant des conflits d’intérêts, pour des situations • Améliorer la formation et l’information des collaborateurs Formation des personnes concernées sur la notion de conflits d’intérêts Définition des informations privilégiées ou confidentielles 7 7 Quelques exemples de situations de non-conformité Cas 1: risque de non-conformité lié à l’absence de déclaration d’opérations RDT Une société de gestion qui a effectué 787 760 transactions sur 27 valeurs via les systèmes multilatéraux de négociations , a omis de les déclarer auprès de l’AMF. (sanction du 06/12/12) Montant de la sanction : 100, 000 euros. Article 315-47 du règlement général de l’AMF: « Le contenu de la déclaration mentionnée à l'article 315-46 est défini à l'annexe 1 du règlement (CE) n° 1287/2006 du 10 août 2006. La déclaration inclut également les informations suivantes : 1° La date de règlement livraison de l'instrument financier telle que convenue entre les parties ; 2° Le montant échangé pour la transaction concernée ». Cas 2: Sur la détection des conflits d’intérêts et le non-respect du principe de la primauté de l’intérêt des clients Montant de la sanction: 500, 000 euros + avertissement à son PDG Annulation rétrospective d’une opération pour bénéficier d’un cours plus avantageux Le groupe sanctionné n’avait pas agi « d'une manière honnête, loyale et professionnelle qui sert au mieux l’intérêt des clients et favorise l’intégrité des marchés » . 8 8 Quelques exemples de situations de non-conformité Cas 3 : risque de non-conformité lié à non communication de la valeur liquidative d’un fonds Une société a omis de communiquer la valeur liquidative quotidienne d’un fonds aux porteurs de parts et a suspendu la communication de ces valeurs liquidatives à l’AMF pendant une période de trois semaines environ. (sanction du 30/06/11) Montant de la sanction : 100, 000 euros. RG AMF « La valeur liquidative est tenue disponible par la société de gestion de portefeuille et communiquée à toute personne qui en fait la demande. La valeur liquidative est transmise à l’AMF le même jour de sa détermination selon les modalités fixées par une instruction de l’AMF ». Cas 4: Sur le manquement à l’obligation d’information sur l’existence, la nature et le montant de la rémunération Il est fait grief à la société X de ne pas avoir informé ses clients des commissions qu’elle a perçues au titre de ses interventions sur les EMTN (sanction du 07/04/11) Montant de la sanction : 100, 000 euros. « Le prestataire de services d’investissement est considéré comme agissant d’une manière honnête, loyale et professionnelle qui sert au mieux les intérêts d’un client lorsque, en liaison avec la prestation d’un service d’investissement ou d’un service connexe à ce client, il verse ou perçoit une rémunération ou une commission ou fournit ou reçoit un avantage non monétaire suivant : (…) 2° Une rémunération, une commission ou un avantage non monétaire versé ou fourni à un tiers ou par celui-ci, ou à une personne agissant au nom de ce tiers ou par celle-ci, lorsque les conditions suivantes sont réunies : a) Le client est clairement informé de l'existence, de la nature et du montant de la rémunération, de la commission ou de l'avantage ou, lorsque ce montant ne peut être établi, de son mode de calcul. Cette information est fournie de manière complète, exacte et compréhensible avant que le service d'investissement ou connexe concerné ne soit fourni. 9 9 Quelques exemples de situations de non-conformité Cas 5: risque de non-conformité lié à l’absence de mise en place d’un système de détection des opérations suspectes Une société d’investissement a omis de mettre en place un système de détection des opérations suspectes qui prenne en compte les liens connus des clients avec certains émetteurs et qui permette un contrôle de second degré suffisamment efficace.(sanction du 05/05/11) Montant de la sanction: 50, 000 euros règlement de l’AMF: les établissements de crédit, les entreprises d'investissement et les membres des marchés réglementés non prestataires de services d'investissement) « se dotent d'une organisation et de procédures permettant de répondre aux prescriptions des articles (…). Cette organisation et ces procédures ont notamment pour objet, en tenant compte des recommandations formulées par le Comité européen des régulateurs des marchés de valeurs mobilières, d'établir et de mettre à jour une typologie des opérations suspectes permettant de déceler celles qui doivent donner lieu à notification. » 10 10 Conclusion • L’exploitation des sanctions permet aux acteurs concernés: D’éviter de commettre les mêmes erreurs que les établissements sanctionnés, De mettre en place des moyens adéquats et humains, De contrôler son risque de réputation, • Les sanctions publiées constituent une bonne opportunité pour: Mettre à jour la cartographie des risques pour prendre en compte les risques de non-conformité, Compléter ou adapter son programme de contrôle, Intégrer les règles législatives et réglementaires dans les procédures Former et informer les collaborateurs des règles législatives et réglementaires et des bonnes pratiques de la place. 11 11