Contrats et immatériel - Association Henri Capitant

Contrats et immatériel
Rapporteur général:
Professeur Dr. Matthias Lehmann,
Université Halle-Wittenberg
- Questionnairepourlesrapporteursnationals-
Partie 1 : Le système du droit contractuel face au défi du
phénomène immateriel
A. L’immatériel et le droit des contrats généraux
1. Dansquellemesureladématérialisationdeséchangesd’informationa-t-elle
marquéledroitdescontrats ?Y-a-t’il,dansvotreordrejuridique, desrègles
particulièressurlaconclusionducontrat parinternet oupartéléphone (par
exempleobligationsspécialesd’informations ;possibilitédecorriger des
erreurs lorsdelasaisiedesdonnées;droitderétractation) ?Quellessontles
répercussionssurledroitdescontratsengénéral ?
Endroitallemand (etengénéralenledroiteuropéen)lecontratpeutêtreconclupar
desmoyensélectroniques,soitparcourriel,soitpartéléphoneetc.Ladirectivede
commerceélectronique(correspondantendroitallemand au§312jdu CodeCivil)
imposecertainesobligationsd`informationàceuxqui utilisent demoyens électroniques
pourconclureuncontrat,parexempledesinformationssurl`enregistrementd`une
entrepriseetc.Enoutre,le§312jBGB(etladirectiveeuropéenne)prévoitundroitde
correctiondesmessagesavantqu`ilssontenvoyéspouréviterdeserreurs.
Lesdroitsderétractationsontlimitésauxcasdecontratsdeconsommateur ;iln`existe
pasundroitgénéralderétractationpourdespartiscontractantsquiontconclusun
contratparmoyenélectronique.
Ledroitdes contratsn`estpasinfluencéengénéralparcesprovisions spéciales–
seulementlasituationencequiconcernedesventesauxenchèresélectroniquesqui
dominentlesdécisionsrécentesenmatièredu droitdesdéclarationsélectroniquesde
volonté.Néanmoins,lajurisprudenceallemandeutiliselesnotionstraditionnellespour
interpréterlesdéclarationsdevolontéencecas,parexemplepourinvoquerles
conditionsgénéralesdecontratdeparticipationdespartisd`uneventeauxenchères
(commeebayetc.).
2. Est-cequ’onpeutobserverlesurgissementd’unvéritabledroitducommerce
électronique(parvoied’internet)etmobile (parvoied’appareilsélectroniques
portables,commelestéléphonesintelligents) ? Quellessontsescaractéristiques ?
Non– ledroitdescontratsestmodifiéetadaptésimplementauxnécessités du
commerceélectronique.Ils´estavéréquelesnotionsgénéralessontsuffisamment
flexibles pourembrasserlesnouveauxmoyens.Néanmoins,ilmanquetoujoursdes
décisionsconcernant lescontratsd`usagedeslogiciels(« software ») etdesapplications
électroniques entéléphones intelligentes(« apps »).
3. Quelestlerôledelaprotectiondedonnéespersonnellesdansledroitdes
contrats ?
Laprotectiondedonnéespersonnellesjoueunrôlecapitalencequiconcernela
légitimationdu traitementélectronique.Souventlescontratscontiennentdesclauses
quiprévoientl`accorddu particontractantparcequecesclausesautorisentle
traitementélectronique.Lajurisprudenceallemandepermetaussiquecesclausesse
trouventdanslesconditionsgénéralesd`uncontrat(« opt-out »).Néanmoins,la
contournementdecesclausesestdifficilecarledroitdelaprotectiondedonnées
personnellesexigequetouslesbutsetfinsdetraitementélectroniquedoiventêtre
révélés etfixés.Ainsi,uneclaused`autorisationdoitêtreformuléeclairementpourle
particontractant,unetâcheassezcomplexeetdifficileàréaliserenpratique.
4. Y-a-t-ildesrèglesparticulièrespourlescontratsportant surdesbiens
immatériauxconcernantl’exécution,l’inexécutionetlarestitutionencas
d’invaliditéducontrat ?
Endroitallemandiln`existepasderèglesparticulièrespourlescontratsportantsurdes
bienimmateriauxencequiconcernel`exécutionetc.Lesrèglesgénéraless`appliquent,
parexempleencasd`invaliditédecontrat.Leparticontractantquiareçulebien
immatérieldoitrestituerlebien,soitenretournantledroit(parcession),soiten
détruisantlebienimmatériel(logicieletc.).Leproblèmepratiqueconcernelapreuvede
larestitution– pourcelasouventlesbiens immateriauxsontcombinésavecdesmoyens
électroniquesdeprotectionquipermettentauvendeurle contrôled`utilisationdu bien
immatériel(encasdelogicielsou dejeux électroniques etc.)
B. L’immatériel et le droit des contrats spéciaux
5. Quels sontlestypesdecontrats modernessurl’approvisionnement
d’information (parexemplecontratdewebhosting, accessprovider,application
hosting,cloudcomputing,appstore)?
Lescontratsmodernessurl`approvisionnementd`informationsontformésparla
pratiqueetnesetrouventpasdansleCodeCivilallemand.Néanmoins,lajurisprudence
appliquelesrèglesgénéralesdu droitdes contratsauxnouvellestypesdecontrats–
c`estcequiestindispensableencasdecontrôle des conditionsgénéralesdecontratsen
vuedeprotégerlesconsommateurs.Ainsi,les contrats de« webhosting » sontqualifiés
commedescontratsdebail.Toutefois,ils`estmontrédanslapratiquejudiciairequela
qualificationdenouveauxcontratsqui combinentdifférents éléments(oudifférents
contrats)peutêtredifficile.Encasdu « cloudcomputing »,lefournisseurdeservice
offreunecombinaisonentre bailetservice,encasdu « appstore »ils`agitd`uneoffrede
servicesdebail(pourlesvendeursde « apps »)etdecontrôle encequiconcernela
sécurité des « apps ».
6. Quelle estlarelationentreleclientetlefournisseurd’accèsd’internet ? Quelles
sontlesobligationsdesparties ?Lefournisseurd’accèsd’internetest-il
responsablepourlecontenutéléchargéparsonclient ?
L`obligationdu fournisseurd`accèsd`internetestdemettreàladispositiondesonclient
uneconnexionélectroniqueavecinternet.Laqualificationdececontratestdisputée :
carlefournisseurnepeutpasgarantirenpermanenceuneconnexionà100%, certains
auteursplaident pouruneclassificationcommecontratdeservice.Demêmeilexiste
certainespériodesquandlaconnexionnepeutêtreétablie.Toutefois,typiquementle
particontractantcomptesuruneconnexionconstanteainsiquelefournisseurd`accès
d`internetnepeutexclureentièrementsaresponsabilitépourlaconnexion.
Engénérale,ladirectiveeuropéennepourlecommerceélectroniqueprévoitqueun
fournisseurd`accèsd`internetn`estpasresponsablepourlescontenustéléchargés,
mêmesilefournisseurconnaîtlecontenutéléchargé,art.8deladirective.
7. Quelssontlestypesdecontratsquel’onpeutconcluresurdesbiens
immatériaux ? Quellessontlesconditions,quellessontleslimites ?
Presque touslestypesdecontratspeuventêtreutilisés,soituncontratdevente,un
contratdebail,dedonationetc.Enleslimitesprévuesparledroitdecontrôle des
conditionsgénérales(sec.305ss.du CodeCivil)lesconditionspeuventêtrestipulées.
8. Lalicence,quelsdroits donne-t-elle (parexemple :droitexclusifousimple)?
Quellessontlesrèglesdeformeapplicablesàlalicence (parexemple :stipulation
écrite,régistration)?Quellessontlesobligationsdutitulairedudroitdepropriété
intellectuelles (parexemple :transfertdeknowhow, assistancetechnique) etdu
licencié (parexemple :obligationd’exploiter,obligationdenon-concurrence)?
Lalicencepeutdonnerundroitexclusifousimple– lesdeuxpossibilitésexistenten
pratique.
Ledroitd`auteuretégalementlesdroits debrevetd`invention,demarquesetc.
n`exigentpasunacteformelpourconclureunelicence.
Lesobligationsdutitulairedu droitdepropriétéintellectuelledépendentdu caractère
decontratetdesstipulations.Parexemple,uncontratdelicencedesoftwarepuisse
comprendreuneassistancetechnique– c`est-cequi nes`appliquepaspourunelicence
endroitd`auteurcarlecontenuestessentieletnonl`assistancetechnique.
Encequiconcernelesobligationsdu licenciél`essentieldesonobligationestle
paiement.Parfois,ilesttenud’exploiterlebienimmatériel,commeencasdel`éditeur–
cequenes`appliquepasencasdebrevetd`invention.
Partie 2 : La place du contrat dans le système du droit de la
propriété intellectuelle
A. L’impacte du contrat sur les droits de propriété intellectuelle
9. Votresystèmejuridique,distingue-t-ilentrelacessiond’undroitdepropriété
intellectuelleetlalicence ?Quelssontleseffetsde cescontratssurlebien
immatériel ?
Enthéorie,ilyaunedistinctionentrelalicence(lecontrat) etlacessiond`undroitde
propriété intellectuelle.Pratiquement,lacessionsedérouleaumomentoù lecontratest
conclu.
Lecontratdelicencedéterminesouventlaportéedesdroits,parexemplelespossibilités
d`usaged`undroit,soitlapermission d’emprunterunlivre,soitlapermissiondelefaire
accessiblesur internet.
10. Quelleestlarelationentreledroitdepropriétéintellectuelleetlecontrat de
vente,parexempledanslecontexted’unevented’unlogiciel?Laventevaut-elle
toujourstransfertdedroitdepropriétéintellectuelle ?
11. Lavented’unbienimmatériela-t-ilpourconséquencel’épuisementdudroit
d’auteur ?Quelssontlesdroitsdel’acquéreur,quelsdroitsrestentautitulaire
(parexemple,droitaurespect) ? L’acheteur,peut-il« revendre »ledroit
acquiert ?
Lecontratdeventedéterminelecontrôledesconditionsgénéralesd´unelicence.
Récemment,suivantunedécisiondelacoureuropéenne, lacoursuprêmefédérale
allemandeaappliquélanotiondecontratdeventeà lalicenced`unlogicieleta
(implicitement)annulé uneclauselimitantles possibilités derevente du logiciel, parce
quetellesrestrictionssontincompatiblesavecuncontratdevente.Toutefois,la
discussionn’aquecommencérécemment etlesimplicationsdecettedécisionnesont
toujours pasbienclaires,notamment la questiondelagarantie(danslescontratsde
vente)etlarelationaveclescontrats demaintenance(d´unlogiciel).
Aucontraire,l´épuisementdebiensimmateriauxestdiscutéintensémentdansd’autres
secteurs,parexempledanslecasdes livresélectroniques.Lamajoritédescours
toujoursrejettentl´idéed`unépuisementpourcesbiens immateriauxtombantsousle
coupdeladirectivesurlapropriétéintellectuelledanslasociétéd`information.
Ledroitaurespect restetoujoursautitulaireparcequ’ilestconsidéré commeundroit
fondamentalgarantiparlaconstitution– ledroitderespectdelapersonne.
12. L’immatériel,peut-ilêtrel’objetd’ungage oud’uneautresûreté
conventionnelle ?Sousquellesconditions ? Etavecquels effets ?
L`immatériel– ouplusprécisément :ledroit– peutêtre objetd´ungage(sûrementpas
ledroitaurespect).Commetouslesdroits, lapropriété intellectuellepeutêtre cédée à
untiersàconditionquelepropriétairedesoncôtéaccordeunesous-licenceaulicencié,
parcequelelicenciénécessitedetoutefaçonundroitpourutiliser sonbienimmatériel.
13. Est-ilpossiblederenonceràundroitdepropriétéimmatériel parvoie
conventionnelle?
Larenonciationtotaleà undroitdepropriétéimmatérielestseulementpossiblepour
lesbiens immateriauxqui n’ontpasuncaractèrepersonnel. Mêmeleslicencesdetype
« opensource« necomprennentpasundessaisissement maisunemodificationdes
typestraditionnelsdelicencepourréaliser l`effet« viral ».
B. L’impact du droit de la propriété intellectuelle sur la liberté contractuelle
14. Lalicence,est-elleconsidéréecommeun contratouunbien ?Quellessontles
conséquencessurleplanpratique ?Quelestlesortducontratdelicencedansle
casd’insolvabilitédulicencié ?
Lalicenceestconsidéréecommeuncontratqui transfèreledroit.Laconséquencede
cettequalificationestlasoumission aucontrôlejudiciairedesconditionsgénérales de
licence,etenplusl`influencedetypestraditionnelles,commelaventeoubailetc.
Encasd`insolvabilitédu licenciéletitulairepeutrévoquerlalicence– unesituationqui
estintensivementdisputéeparcequelalicenceconstituesouventlabasepourla
productiondansuneentreprise,parexempledeslogicielsdecontrôlefinancièreetc.Le
législateurallemandaessayé deuxfoisdereformerlaloid´insolvabilité, maisa
abandonnélesessaisderéforme.Néanmoins,lajurisprudenceareconnuqu’unesouslicencen´estpasaffectéparl`insolvabilitédu licenciéainsiqueletitulairenepeutpas
révoquerlalicenceentièrement.
15. Laloiprévoit-elle uncontenucontraignantpourlescontratssurunbien
immatériel ?Y-a-t-ildesdispositionspourl’adaptationdescontratsdelicence
considéréscomme« injustes » ?
Enplusdu contrôlejudiciairegénéraldes conditionscontractuelles (comme
mentionnées), lecodededroitd`auteurcontientpeudeprovisionsqui annuleraientdes
clausesoulesdéclareraientinjustes.Seulementlaportéedesdroitscédésdoitêtre
formuléeclairement,lepaiement doitêtre juste– cequi estpratiquementimpossible
d’évaluer parcequ’ilexiste peudetitres indicatifs.
16. Quelestl’impactdel’invaliditédubrevetsurlecontratdelicence ?Leprétendu
titulairedubrevet,est-iltenud’uneobligationdegarantie ?
L`invaliditédubrevetapourconséquence queleprétendutitulairenepeutremplirson
obligationcontractuelleainsiqu’ilestresponsablepourlesdommages.
17. L´auteura-t-ilundroitderepentir,c’est-à-direderetirersonœuvre dela
publication,et/oude lamodifier? L’éditeurest-ilsoumisàundevoirde
publication ?
L`auteurtienundroitderepentirsil`auteurachangésonopinionousilelicenciéutilise
sonœuvreenunemanièrequi nerespectepasledroitdu titulaire,parexemplede
musiqueutilisée dansunecampagned’unpartidel’extrêmedroite.
L`éditeuresttenudepublierl`œuvreetd`utiliserlesdroitscédés.Sil´éditeurneremplit
passonobligationdepublieraprèsundélaide2ans, l`auteurpeutrévoquerlesdroits.
18. Quiestletitulairedesdroitsdepropriétéintellectuelled’uneinventionfaiteou
d’uneœuvrecrééedanslecadred’unemploisalarié ?L’employéoul’
employeur ?
Encasd`unemployélasituationdépenddu caractèredelapropriétéintellectuelle :
pourledroitd`auteuriln`yapasunecessionlégaleàl’employeur ;donc lescontrats
stipulentnormalementdetellesclausesoudesobligationsdecéderledroitd`auteurà
l’employeur.
Encasdesoftware/logicielledroitprévoitunecessionautomatique,cequi estaussile
caspourlesbrevets oulesinventionsqu`unemployéafaitpendantletravail.