«Outsourcing» des prestations de Compliance
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«Outsourcing» des prestations de Compliance
WIRTSCHAFTSKRIMINALITÄT Daniel Thelesklaf, Outsourcing von Compliance-Dienstleistungen Anmerkungen 1 Bundesgesetz vom 24. März 1995 über die Börsen und den Effektenhandel (Börsengesetz, BEHG) SR 954.1. 2 Bundesgesetz vom 8. November 1934 über die Banken und Sparkassen (Bankengesetz, BankG) SR 952.0. 3 Bundesgesetz vom 10. Oktober 1997 zur Bekämpfung der Geldwäscherei im Finanz- 4 5 6 7 8 sektor (Geldwäschereigesetz, GwG) SR 955.0. Schweizerisches Strafgesetzbuch vom 21. Dezember 1937 SR 311.0. Siehe unten, Ziff. 4.8. Art. 6 GwG, Ziff. 21 ff. EBK-Rundschreiben 98/1. Namentlich Art. 962 Abs. 1 OR, Art. 7 GwG, Ziff. 35 ff. EBK-Rundschreiben 98/1. Ziff 24 f. EBK-Rundschreiben 98/1. 9 Ziff. 26 ff. EBK-Rundschreiben 98/1. 10 Z.B. bei einem Verdacht auf Geldwäscherei nach Art. 9 GwG. 11 Z.B. zusammen mit der internen oder externen Revision. 12 Z.B. Ziff. 18 EBK-Rundschreiben 98/1. 13 Art. 47 BankG für das Bankkundengeheimnis, Art. 43 BEHG für das Berufsgeheimnis des Effektenhändlers. 14 Art. 9 VDSG. RESUME «Outsourcing» des prestations de Compliance Les affaires relatives aux fonds que les dictateurs ont déposés dans les banques suisses vont au-delà de «simples» problèmes juridiques: ces événements ont des répercussions sur la réputation des établissements dont les faiblesses ont été mises en exergue par les autorités elles-mêmes. Limiter les risques d’atteinte à la réputation peut passer par un service de compliance externe. Compte tenu de ce qui précède, il serait faux de croire que seules les grandes entreprises à vocation financière sont concernées: les sociétés de petite et moyenne taille sont également concernées par les questions relatives au respect des mesures de lutte contre la criminalité économique. Qu’est-ce que le «Compliance»? Ce terme vient de l’anglais «to comply with», c’est-à-dire se conformer à une règle, à une loi, à des règlements internes ou encore à un vœu. En Suisse, cette notion, connue de longue date des pays à culture anglosaxonne, se retrouve dans différentes lois (Loi sur les bourses et les négociants en valeurs mobilières, Loi sur le blanchiment d’argent, Loi sur les Banques, Code pénal), normes de diligences (p. ex. la Convention de diligence des banques) ou encore règlements internes d’entreprises. On peut résumer en disant que le Compliance se situe à la croisée des in452 térêts (parfois conflictuels!) entre argent et morale. Le Compliance a évolué, de l’affaire de Chiasso au récent cas Abacha: aujourd’hui, le Compliance est aussi une composante du Risk Management. – La récente modification du Code pénal en matière de corruption va obliger les entreprises à concevoir une stratégie globale de Compliance et les mesures internes qui vont de pair. – Quelles sont ou peuvent être les prestations d’un Compliance Office externe? – mise en place d’une structure de Compliance (organisation, adaptation aux normes internes, ...) en accord avec la Direction d’une entreprise; – formation de base et continue dispensée aux employés: la formation constitue indubitablement le point central d’une stratégie fructueuse, car il est primordial que tous les collaborateurs soient informés des développements les plus récents et qu’ils soient conscients de leur responsabilité pénale et morale; – transmission de la plus récente actualité en matière de lutte contre la criminalité économique; – analyse et traitement de la problématique liée aux PEP: Politically Exposed Persons. Qui est concerné par cet acronyme? Un chef d’Etat, un chef de Gouvernement, des mi- – – – nistres, des secrétaires d’Etat ou un sympathisant reconnu? Que faire, interdire une relation, la surveiller? analyse ponctuelle de situations douteuses (état de fait, analyse, mesures à prendre); contact avec les autorités concernées; recherche et création d’outils informatiques permettant la prévention de cas douteux; controlling; analyse et participation au développement de nouveau produits dans un rôle préventif, produits qui seront «compliance compatible». Ce catalogue de prestations démontre la diversité de problèmes qui peuvent être traités et, par voie de conséquence, les compétences professionnelles mais aussi personnelles du Compliance Officer. S’il est vrai qu’aujourd’hui cette profession est l’apanage de juristes, d’autres formations vont aussi être concernées (les économistes, p. ex.). Quoi qu’il en soit, ce domaine est multidisciplinaire. Mandater une société externe spécialisée en matière de compliance est profitable pour une entreprise: son risque d’atteinte à l’image est limité, sa crédibilité vis-à-vis de tiers et également d’autorités, sera renforcée et elle bénéficiera dans le cadre de sa démarche de prestations de haute qualité fournies par des professionnels de la branche. DT L’Expert-comptable suisse 5/01