le mandat en prévision de l`inaptitude
Transcription
le mandat en prévision de l`inaptitude
Le mandat en prévision de l’inaptitude... • Numéro 7 • 1999 À propos de l’auteur... LE MANDAT EN PRÉVISION DE L’INAPTITUDE... Une garantie du respect de notre volonté PROTÉGEONS-NOUS Me Michel Beauchamp est notaire à Montréal depuis 1989. Il est associé de l’étude Beauchamp et Gilbert, notaires, qui se spécialise notamment en régime de protection, mandat en cas d’inaptitude, règlement de succession et médiation familiale. Il a été chargé de cours à la Faculté de droit de l’Université d’Ottawa pendant 5 ans et il est formateur pour la Chambre des notaires du Québec. Il est membre du Groupe de travail de la Chambre des notaires sur les procédures non contentieuses devant notaires qui dispensent les cours de formation aux notaires sur le projet de Loi 443. L’être humain se sent pour la plupart du temps invincible et à l’abri des tempêtes. Il se croit fort et jamais il ne lui arrivera d’avaries. La nature humaine est ainsi faite... on veut difficilement croire qu’un jour nous aurons probablement à faire face à la maladie; on aimerait tellement être éternel et en santé. La réalité est, sans jouer dans le drame humain, pourtant toute autre. Dans notre réalité professionnelle nous constatons quotidiennement que les gens ne sont pas préparés à l’éventualité qu’un jour ils seront en perte d’autonomie, qu’ils seront atteints d’une maladie, qui les empêcheront de prendre des décisions quant à leurs avoirs et quant à leur personne. Ces gens «non pro- tégés» ne se doutaient absolument pas des chicanes familiales qui naîtraient suite à leur inaptitude; ils ne pouvaient même pas penser que leur conjoint de fait allait être écarté du revers de la main par la famille de tout processus d’ouverture de régime de protection; ils n’avaient aucune idée qu’un jour leur représentant aurait à rendre compte de leur gestion au Curateur public du Québec et comble de malheur ils ignoraient que ce représentant ne serait pas la personne qu’ils auraient souhaitée. Pourtant la loi permet à chacun de nous de se protéger, de choisir son propre représentant, de donner à ce dernier les directives que l’on veut et la loi permet de le faire pendant que l’on est encore apte et en santé. CETTE PROTECTION A POUR NOM LE MANDAT EN PRÉVISION DE L’INAPTITUDE. Contrairement à la croyance populaire le mandat en prévision de l’inaptitude s’adresse à toute personne, quelque soit son âge. Il n’y a pas d’âge pour la maladie, il n’y a pas d’âge pour avoir un accident laissant des séquelles permanentes. LE MANDAT EN PRÉVISON DE L’INAPTITUDE... Ainsi, par la signature d’un mandat d’inaptitude, toute personne pourra désigner une personne de confiance qui veillera à son bien-être et à l’administration de ses biens. 2 QUEL TYPE DE MANDAT CHOISIR? Le Code civil du Québec reconnaît deux types de mandat en prévision de l’inaptitude : le mandat signé devant deux témoins ou le mandat signé devant notaire. Il est bien évident que le mandat notarié est plus efficace, plus clair, plus complet et plus précis en plus de pouvoir toujours le retracer par le biais du registre des mandats de la Chambre des notaires du Québec. Il représentera assurément votre volonté. Ce mandat avant d’être signé aura été discuté avec le notaire, il sera fait sur mesure pour vous uniquement. En plus il est difficilement contestable devant les tribunaux. Le notaire en recevant toute signature s’assure de l’aptitude du signataire, éliminant la raison principale des contestations. Il s’assure que le signataire ne reçoit aucune contrainte de part et d’autre, qu’il n’est pas acculé au pied du mur par un membre «intéressé» de la famille. Le mandat devant témoins est plus délicat et peut amener des abus. D’ailleurs la jurisprudence est là pour le prouver. Si la personne opte pour la signature d’un mandat devant témoins elle doit être mise en garde de ce qui suit : ce qu’elle signe représente-t-il vraiment sa volonté? Est-ce qu’elle comprend la portée de ce qu’elle signe? Il ne faut pas oublier que les mandats devant témoins sont pour la plupart des formulaires pré-imprimés. Est-ce que sa situation familiale pourrait amener une contestation? Est-ce que ce document risque d’être égaré? Les témoins sont-ils des personnes dites intéressées au sens de la loi? Si oui le mandat ne pourra être homologué. Et ces témoins pourrons-nous les retracer au moment de l’inaptitude? Si non, le mandat encore un fois ne pourra pas être homologué. Un mandat qui ne peut être homologué ne peut servir et la conséqence est identique à quelqu’un qui n’aurait pas signé de mandat. QUE RETROUVE-T-ON DANS UN MANDAT? Dans un premier temps il va de soi que le mandat permet la nomination d’un mandataire, le mandataire de son choix, celui à qui l’on a une confiance inébranlable. Dans un deuxième temps, il y a deux aspects à la protection d’une personne. Le mandant veut s’assurer que le mandataire prenne soin de sa personne, qu’il consentira aux soins dans la mesure où ils sont bénéfiques, qu’il ira le visiter occasionnellement, qu’il verra à ce que ses volontés par rapport aux traitements envisagés soient respectées. À cet effet, il est possible de préciser au mandat des directives claires sur la façon dont on veut que les soins nous soient administrés. On peut ainsi inclure au mandat son testament biologique. Une partie importante du mandat est réservée à l’administration des biens, aux pouvoirs précis et généraux que l’on veut attribuer à son mandataire. À titre d’exemple, le mandataire pourra faire des placements, payer des comptes, percevoir des revenus, déposer et retirer à la banque, acheter des vêtements, payer le loyer, vendre des biens, etc... Le mandant décide lui-même des pouvoirs qu’il veut attribuer à son mandataire et ce dernier n’aura qu’à s’y conformer. Mais comment être certain que le mandataire agira toujours dans notre meilleur intérêt. Il est possible de prévoir au mandat que le mandataire aura l’obligation de rendre compte de sa gestion à des intervalles réguliers, que ce soit à un membre de la famille ou à un comptable, un notaire, un avocat, une société en fiducie. C’est une protection importante. Dans un mandat il n’y a pas de limite à ce qu’on peut y retrouver, en autant que cela ne soit pas contraire à l’ordre public et aux bonnes moeurs. Il est possible d’y prévoir des règles de protection pour un conjoint, des directives quant à l’éducation des enfants, des alternatives pour son toutou préféré! Et encore plus intéressant, il sera possible d’y nommer un tuteur pour les enfants mineurs si le père et la mère ne peuvent agir à ce titre1. ET QUAND SURVIENT L’INAPTITUDE Il faut se rappeler que le mandat en prévision de l’inaptitude ne peut entrer en vigueur qu’au moment de l’inaptitude du mandant et seulement une fois qu’il est homologué. Ainsi, dès que survient l’inaptitude, il suffit de contacter un notaire. Ce Cette nomination est possible depuis l’entrée en vigueur du projet de loi 443 adopté le 20 octobre 1998. 1 LE MANDAT EN PRÉVISON DE L’INAPTITUDE... Il est toujours important de prévoir des remplaçants à ce mandataire. Le mandataire n’est pas lui non plus éternel! 3 LE MANDAT EN PRÉVISON DE L’INAPTITUDE... dernier vous aidera à cheminer tout au long du processus. Dans un premier temps, il faudra s’assurer que le mandat présenté est bien le dernier signé par l’inapte. Une recherche aux registres de la Chambre des notaires du Québec et du Barreau du Québec sera alors effectuée. Il y aura également lieu d’obtenir une évaluation médicale et une évaluation psychosociale. Ces évaluations seront primordiales puisque la décision d’homologuer ou pas le mandat sera établie entre autres sur la base de ces évaluations. Il est essentiel de prouver l’inaptitude. Avant avril 1999, la procédure voulait qu’une requête en homologation de mandat soit présentée au greffier de la Cour supérieure du district judiciaire du domicile de l’inapte. Le greffier sur la base des documents fournis et sur la base de l’interrogatoire effectué à sa discrétion auprès de l’inapte, rendait jugement. Et c’est avec ce jugement en poche que le mandataire pouvait agir au nom du mandant. Fait intéressant, un nouveau projet de loi en vigueur depuis la fin de mars, début avril 1999, permet dorénavant aux notaires de la province de remplir le rôle de greffier. La procédure, sensiblement la même, permet tout de même d’accélérer le processus par cette déjudiciarisation, en plus de rendre plus humain ce processus. Seuls les notaires accrédités peuvent agir dans ce sens. Afin de vérifier si un notaire est accrédité ou afin de connaître les notaires accrédités d’une région donnée il suffit d’appeler à la Chambre des notaires. (Téléphone de Montréal (514) 879-1793 ou sans frais, le 1-800-263-1793). Rappelez-vous que si vous ne décidez pas vous-mêmes de votre sort, quelqu’un d’autre sera toujours là pour le faire à votre place... mais pas toujours dans le respect de votre volonté. Ainsi pensez à faire votre mandat en prévision de l’inaptitude et... bonne santé pour de longues années! La Collection Entre Vous et Moi est réalisée par un groupe de Comités de résidents (Comité des usagers au sens de la Loi) intervenant dans des Centres d’hébergement et de soins de longue durée (CHSLD). Information : Marc Turgeon, Conseiller en milieu de vie Vigi Santé Ltée 197, Thornhill, Dollard-des-Ormeaux (Québec) H9B 3H8 téléphone : (514) 684-0930 • télécopieur : (514) 684-0179 Ce fascicule est publié par le Comité des résidents du CHSLD Ville-Émard (établissement privé conventionné, une division de Vigi Santé). Des traductions anglaise et italienne sont également disponibles. © Tous droits réservés Dépôt légal - Bibliothèque nationale du Québec, 1999 Dépôt légal - Bibliothèque nationale du Canada, 1999 ISSN 1481-2924 Le générique masculin est utilisé dans ce fascicule sans aucune discrimination et uniquement dans le but d’alléger le texte. 4