TaBLe DeS maTiÈreS

Ta bl e d e s m at i è r e s
Pages
PRÉFACE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
AVANT-PROPOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
CHAPITRE I. – L a
joint venture dans la common l aw
. . . . . . . . . . . . . 9
S e c t i o n I. – La naissance de la joint venture et sa formation
dans la common law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
A. – La joint venture, inconnue de la common law anglaise . 9
B. – Origines américaines de la joint venture . . . . . . . . . . . . . 12
S e c t i o n II. – La joint venture dans le droit américain actuel . 14
A. – L’absence de definition abstraite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
B. – La recherche d’un faisceau d’indices distinctifs ;
comparaison avec le partnership . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
a) La nature des parties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
b) Le « delectus personarum » . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
c) Les pouvoirs des associés (agency relationship) . . . . . 21
d) Le mode de partage des profits et des pertes . . . . . . . . 22
e) Les types d’actions judiciaires ouverts aux associés . . 22
f) L’objet et la durée limités de la joint venture . . . . . . . . 23
C. – Conclusion: les caractéristiques de la joint venture
américaine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
a) Une relation purement contractuelle . . . . . . . . . . . . . . . 24
b) La mise en commun de biens ou d’industrie, le contrôle
en commun et le partage des profits . . . . . . . . . . . . . . . 25
c) L’obligation de loyauté renforcée . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
S e c t i o n III. – L’entrée de la joint venture dans les relations
internationales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
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CHAPITRE II. – T ypologie
des joint ventures
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
S e c t i o n I. – Les joint ventures créées pour l’exécution
de projets ponctuels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
A. – L’exploitation minière et pétrolière . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
B. – Le domaine de la construction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
C. – Les Groupements bancaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
D. – Les accords de coproduction audiovisuelle . . . . . . . . . . . 46
S e c t i o n II. – Les joint ventures de type coopératif . . . . . . . . . 47
S e c t i o n III. – Les joint ventures d’investissement . . . . . . . . . . 51
S e c t i o n IV. – Les joint ventures de concentration . . . . . . . . . . 54
CHAPITRE III. – A la recherche d’une définition internationale de la
joint venture . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
S e c t i o n I. – Les sources législatives et doctrinales . . . . . . . . . 60
A. – Les textes normatifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
B. – La doctrine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
S e c t i o n II. – Joint venture, société, accord de coopération,
groupement d’entreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
A. – Joint venture et société . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
B. – Joint venture et accord de coopération . . . . . . . . . . . . . . 69
C. – Joint venture et groupement d’entreprises . . . . . . . . . . . 72
CHAPITRE IV. – L a
formation du contrat de joint ventur e
. . . . . . . . 75
A. – Les motivations des parties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
B. – Le choix du partenaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
C. – Les aspects particuliers de la négociation du contrat de
joint venture . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
CHAPITRE V. – L’accord
de base
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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S e c t i o n I. – Les objectifs de la joint venture et le préambule
de l’accord de base . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
A. – De l’importance des préambules . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
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B. – La définition des objectifs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
S e c t i o n II. – La gouvernance de la joint venture . . . . . . . . . . . 108
A. – La dynamique du pouvoir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
a) La participation majoritaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
b) La participation égalitaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
B. – Les organes de direction de la joint venture . . . . . . . . . . 125
a) La limitation des pouvoirs des organes statutaires . . . . 128
b) La surimposition d’organes de direction contractuels . 134
S e c t i o n III. – Droits et obligations des parties . . . . . . . . . . . . 153
A. – Les obligations des parties : les « apports » . . . . . . . . . . . 153
B. – Les droits des parties et les «profits» de la joint venture 167
C. – Le devoir de coopération . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
D. – La répartition des obligations à l’égard des tiers . . . . . . 179
S e c t i o n IV. – Les clauses contractuelles classiques . . . . . . . . . 180
A. – Les clauses de durée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
B. – Les clauses de règlement des litiges et le droit applicable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
C. – La confidentialité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
CHAPITRE VI. – L es
accords - satellites
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
S e c t i o n I. – Les relations juridiques entre l’accord de base et
les accords-satellites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
A. – Données générales sur les groupes de contrats . . . . . . . . 196
B. – La notion de « système de contrats » et la joint venture 201
S e c t i o n II. – Les statuts de la société opératrice . . . . . . . . . . 206
A. – Corporate ou non-corporate ? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
B. – Le choix de la forme sociétaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Les sociétés de personnes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Les sociétés de capitaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) Le Groupement d’intérêt économique . . . . . . . . . . . . . .
d) La société européenne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) Les sociétés coopératives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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C. – La nationalité de la société opératrice . . . . . . . . . . . . . . . 220
D. – Les formes sociétaires sans personnalité morale . . . . . . 222
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a) Détermination et conséquences de la société créée
de fait . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223
b) La société en participation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224
c) Autres formes « continentales » de sociétés sans
personnalité morale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
d) Le partnership . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228
S e c t i o n III. – Les accords satellites relatifs aux moyens
donnés à la joint venture . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
A. – Les accords de mise a disposition de personnel . . . . . . . 230
B. – Les accords de financement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
C. – Les « accords satellites » relatifs à la propriété
industrielle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
CHAPITRE VII. – L’état
partenaire
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
S e c t i o n I. – L’État partenaire dans les économies de marché . 244
A. – La formation du contrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
a) Le choix de la personne juridique signataire
et les questions de capacité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
b) Les règles de forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249
B. – Les prérogatives de puissance publique et l’exécution
du contrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
a) Le déséquilibre résultant des clauses contractuelles . . 250
b) La surimposition de règles extérieures au contrat . . . . 254
C. – Les modes de règlement des conflits . . . . . . . . . . . . . . . . 257
a) La conciliation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
b) L’arbitrage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
c) L’immunité de juridiction des gouvernements étrangers 260
S e c t i o n II. – L’État partenaire dans les économies socialistes 262
A. – L’évolution des pays socialistes d’Europe de l’Est . . . . . . 262
a) La recherche d’une structure adaptée à
l’environnement juridique socialiste . . . . . . . . . . . . . . . 262
b) Le problème de la convertibilité de la monnaie . . . . . . 266
c) Les procédés de règlement des conflits . . . . . . . . . . . . . 267
B. – La République Populaire de Chine . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268
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ta b l e d e s m at i è r e s CHAPITRE VIII. – L e contrôle de l’état sur la joint venture
internationale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 547
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S e c t i o n I. – Les procédés de « contrôle à l’entrée » . . . . . . . . . 282
A. – La définition des secteurs ouverts à la participation
étrangère . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
B. – Les conditions de fond imposées à l’organisation et au
fonctionnement de la joint venture . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Le régime de la propriété et du contrôle . . . . . . . . . . . .
b) La durée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) La politique financière . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1) Le capital et les contributions des partenaires . . . .
2) Le ratio d’endettement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3) L’origine des emprunts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4) La répartition des bénéfices . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d) Le fonctionnement de la joint venture . . . . . . . . . . . . . .
1) Les objectifs de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2) Le personnel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3) L’approvisionnement en matières premières et en
composants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4) Les débouchés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5) L’emplacement des activités . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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C. – Organes et procédures de contrôle . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
a) Les organes de contrôle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
b) Les procédures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
D. – Les avantages consentis en contrepartie du contrôle . . . 292
S e c t i o n II – La réglementation des transferts
de technologie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
A. – La réglementation internationale du transfert de
technologie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
B. – Les principales règles de protection des acquéreurs de
technologie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295
C. – L’impact de la réglementation des transferts de
technologie sur les joint ventures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298
S e c t i o n III. – La politique fiscale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
A. – Les redevances et taxes indirectes . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
B. – L’impôt sur les bénéfices . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
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CHAPITRE IX. – L e
droit de la concurrence
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307
A. – Le droit antitrust des États-Unis et son incidence sur les
joint ventures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
a) Principes généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
b) Le problème particulier des joint ventures de
recherche et développement et d’exportation . . . . . . . 313
B. – Le droit européen de la concurrence . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Les textes applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) La jurisprudence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c) La démarche d’analyse des joint ventures en droit de
la concurrence européen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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C. – Les regles nationales de droit de la concurrence . . . . . . . 326
a) Les autorités nationales européennes . . . . . . . . . . . . . . 326
b) Les autorités de la concurrence dans les pays
émergents . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328
CHAPITRE X. – Vie
et mort du contrat de joint venture
. . . . . . . . . 333
S e c t i o n I. – La gestion des joint ventures . . . . . . . . . . . . . . . . 333
A. – L’importance du choix de la direction générale . . . . . . . . 333
B. – Continuité, adaptabilité, loyauté, autonomie . . . . . . . . . 335
C. – La culture d’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336
D. – L’environnement et la structure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338
a) Le niveau de développement des partenaires . . . . . . . . 338
b) La présence d’un partenaire étatique . . . . . . . . . . . . . . . 339
c) La répartition de la propriété et du contrôle . . . . . . . . . 339
S e c t i o n II. – Les mécanismes d’adaptation du contrat . . . . . . 341
A. – L’imprévision et la dislocation économique en droit
commun . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343
B. – L’obligation de renégocier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
C. – Les mécanismes internes de conciliation et de
renégociation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348
D. – Le recours à un tiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
S e c t i o n III. – La rupture du contrat de joint venture . . . . . . . 355
A. – Les joint ventures sont mortelles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
a) Les clauses de résiliation : le droit au retrait . . . . . . . . 358
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ta b l e d e s m at i è r e s B. – Les mécanismes de cession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Transfert ou cession forcée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) « Offre alternative croisée » ou Russian roulette . . . .
c) Le transfert « volontaire » à une tierce partie . . . . . . . .
d) La liquidation forcée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
e) La question de l’exécution forcée des clauses
de cession d’actions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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C. – Les effets de la rupture . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380
CONCLUSION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385
ANNEXES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387
BIBLIOGRAPHIE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 525
index . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 537
Table des matières . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 545
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