la theorie générale du contrat, mythe ou réalité
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la theorie générale du contrat, mythe ou réalité
Fondée par Henry Solus Professeur honoraire à la Faculté de droit et des sciences économiques de Paris BIBLIOTHÈQUE DE DROIT PRIVÉ TOME 264 Dirigée par Jacques Ghestin Professeur à l'Université de Paris l (Panthéon-Sorbonne) LA THEORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT, MYTHE OU RÉALITÉ ? Éric Savaux Agrégé des Facultés de droit Professeur à la Faculté de droit, d'économie et des sciences sociales d'Angers Préface de Jean-Luc Aubert Agrégé des Facultés de droit Conseiller à la Cour de cassation Ouvrage honoré d'une subvention du Ministère de l'Enseignement supérieur et de la Recherche L.G.D.J TABLE DES MATIERES INTRODUCTION 1 PREMIÈRE PARTIE. LE MYTHE DE LA POSITIVITÉ DE LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT 19 TITRE I. LA CONFUSION DE LA THEORIE GENERALE ET DU DROIT COMMUN DES CONTRATS 23 CHAPITRE I. UNE DÉFINITION RÉDUCTRICE DE LA THÉORIE GÉNÉRALE 25 Section I. Eléments d'une définition positiviste de la théorie générale du contrat 26 I. La place de la théorie générale du contrat dans le droit des obligations 26 A. Théorie générale du contrat et règles applicables aux sources d'obligations 27 1° Théorie générale du contrat et théorie de l'acte juridique 28 2° Théorie générale du contrat et théorie générale de la convention . . 31 B. Théorie générale du contrat et théorie générale de l'obligation 32 II. La place de la théorie générale dans le droit des contrats 35 A. La théorie générale dans la structure du droit français des contrats.. 35 B. Objet des règles de la théorie générale du contrat 38 378 LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT, MYTHE OU RÉALITÉ ? Section II. Lacunes d'une définition positiviste générale du contrat de la théorie 44 I. La dissimulation des origines du concept 45 A. Un concept inconnu des pères du droit commun 46 B. L'apparition et le développement du concept dans la science moderne du 48 droit IL La réduction des objets couverts par le concept A-.Une vue de la science du droit sur les obligations 54 55 1. Le droit positif et la distinction théorie générale / droit des contrats spéciaux 55 2. Le droit positif et la distinction théorie générale du contrat / théorie générale de l'obligation 62 B. Une philosophie contractuelle 67 CHAPITRE II. FORMES ET SOURCES DU DROIT (COMMUN) DES CONTRATS : 73 Section I. Les matériaux du droit commun savant I. Le général et le spécial A-Les conditions d'observation du droit positif 77 79 8 * 1° La sélection des espèces 82 2° L'interprétation des espèces 88 B. Les finalités de l'observation du droit positif 1° La détermination des normes contractuelles 2° La connaissance du phénomène contractuel IL Le juridique et le non juridique 93 9 $ " 1°4 TABLE DES MATIÈRES 379 A. L'apport des sciences humaines et des sciences sociales à l'étude du contrat 105 B. La philosophie et l'étude du contrat 112 Section II. La production des sources du droit dans le droit savant 119 I. Le contenu matériel du droit des contrats 119 A. La loi et la jurisprudence 120 B. Les notions et les principes 129 II. Les qualités formelles du droit des contrats 143 A. La complétude du droit contractuel 144 B. La cohérence des normes contractuelles 150 TITRE CONTRAT CHAPITRE CONTRAT II. I. L'HYPOSTASE DES SYSTÈMES DU 155 LES JUSNATURALISTES DU 163 THÉORIES Section I. Le système classique : la théorie volontariste du contrat 167 I. L'autonomie de la volonté, réponse doctrinale à la question de l'essence du contrat 167 II. L'autonomie de la volonté, âme du droit commun des contrats 179 A. La consécration moderne de l'autonomie de la volonté comme autonomie de la rationalité ; 181 B. L'adoption d'une conception renouvelée de l'autonomie de la volonté comme pouvoir normatif délégué 189 380 LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT, MYTHE OU RÉALITÉ ? C. La répudiation de l'autonomie de la volonté comme pouvoir normatif souverain 193 Section II. Un modèle de substitution : L'utile et le juste dans le contrat 196 I. La pérennité du modèle systémique A. Un nouveau fondement de la force obligatoire du contrat (les principes substitués à l'autonomie de la volonté) 197 B. Une nouvelle inspiration du régime du contrat (les principes dérivés de l'utile et du jusu;) 204 1° L'utile et le juste, principes fondamentaux de la théorie générale du contrat 205 a. Les principes dérivés de l'utilité du contrat 205 b. Les corollaires de la justice contractuelle 207 2° Les représentations du phénomène juridique inspirant les systèmes du contrat 208 IL La récurrence de la projection des systèmes du contrat dans le droit positif 211 A. Les déterminations conscientes de la théorie de M. Ghestin 212 B. Les manifestations d'hypostase de l'utile et du juste dans les contrats 215 CHAPITRE IL LA THÉORIE POSITIVISTE DU CONTRAT Section contrat I. Le programme de la théorie 225 positiviste du .... 229 I. L'étude critique d'un concept doctrinal 230 IL La confrontation de la notion de contrat au réel 232 Section II. Les écueils de la théorie positiviste du contrat... 236 TABLE DES MATIÈRES I. L'interprétation II. Les contrat des déterminations 381 phénomène de la 237 théorie positiviste '. A. Une certaine idée du droit du 244 245 1° L'inspiration de la définition du contrat 246 2° L'imprégnation du réel 249 B. Une certaine conception de la science du droit 252 CONCLUSION DE LA PREMIÈRE PARTIE DEUXIEME PARTIE. LA THÉORIE CONTRAT ET LA SCIENCE DU DROIT GÉNÉRALE 255 DU 259 CHAPITRE I. NATURE DE LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT 261 Section I. Une activité de la science du droit dans le domaine du contrat 262 I. Une œuvre de science juridique fondamentale A. Les questions de théorie générale 263 264 1. La notion de contrat et les différentes classes de contrats 264 2. L'évolution du contrat et sa place dans le monde moderne 273 B. Les méthodes de la théorie générale du contrat. 279 IL Une entreprise de science juridique appliquée.. 288 A. La connaissance pratique du droit commun des contrats 289 B. La transformation du droit commun des contrats 295 382 LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT, MYTHE OU RÉALITÉ ? Section II. Le produit de l'activité de la science du droit dans le domaine du contrat 299 I. Le droit commun des amphithéâtres et des livres II. Un contractuel instrument de connaissance du 300 phénomène 311 A. Un modèle matériel du contrat 312 B. Un modèle historique du contrat 315 CHAPITRE II. RÔLE DU MYTHE DE LA POSITIVITÉ DE LA THÉORIE GÉNÉRALE DU CONTRAT 321 Section I. L'occultation de la doctrine 326 Section IL La mise en ordre de l'univers des juristes 328 I. Constitution d'une science du droit objective 329 IL Condition de l'activité quotidienne des juristes 339 CONCLUSION 345 BIBLIOGRAPHIE 349 INDEX 373 TABLES DES MATIÈRES 377