Le positivisme juridique
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Le positivisme juridique
Le positivisme juridique CHRISTOPHE GRZEGORCZYK FRANÇOISE MICHAUT MICHEL TROPER avec la collaboration de JEAN-PIERRE MORELOU, PHILIPPE KRAUTTER et l'équipe de recherche du Centre de Théorie du Droit de l'Université de Paris-X-Nanterre Ouvrage publié avec le concours du CNRS et de l'Université de Paris-X-Nanterre stoty scwntit \H-\l_ LG-DJ LE POSITIVISME JURIDIQUE Sommaire INTRODUCTION GÉNÉRALE par Christophe GRZEGORCZYK et Michel TROPER PREMIÈRE PARTIE LA DIMENSION POSITIVISTE DES GRANDS COURANTS DE LA PHILOSOPHIE DU DROIT Pages Introduction par Christophe GRZEGORCZYK Section I. Volontarisme juridique Texte n° 1 : J. BENTHAM : Les droits, les obligations et les délits sont des créations de la loi. Texte n° 2 : J. AUSTIN : Les lois sont des commandements du souverain. Texte n° 3 : R. CARRÉ DE MALBERG : L'État est une création humaine. Texte n° 4 : H. KELSEN : Le droit positif est un ensemble de normes créées. Texte n° 5 : H. KELSEN : La norme juridique est la signification objective d'un acte de volonté. Texte n° 6 : D.-N. MACCORMICK : Critique du sophisme impérativiste. Section II. L'école de l'exégèse Texte n° 7 : C. DEMOLOMBE : La science juridique est une science des lois positives. 33 69 72 74 76 76 78 83 SOMMAIRE Section III. Théorie analytique du droit Texte n° 8 : J. BENTHAM : La loi comme assemblage de signes. Texte n° 9 : H.L.A. HART : L'importance des définitions en droit. Texte n° 10 : R. GUASTINI : La théorie du droit comme analyse du langage des juristes. Section TV. Courant sociologique Texte n° 1 1 : E. EHRLICH : La norme juridique est une règle sociale parmi d'autres. Texte n° 12 : L. DUGUIT : Spécificités de la norme juridique par rapport à d'autres normes sociales. Texte n° 1 3 : G. GURVITCH : Le droit et la contrainte. Texte n° 14 : R. POUND : Le droit comme institution destinée à satisfaire les besoins sociaux. Section V. Marxisme juridique Texte n° 15 : E.B. PASHUKANIS : Le droit et l'idéologie bourgeoise. Texte n° 16 : E.B. PASHUKANIS : Droit et échanges des marchandises. Texte n° 17 : K. STOYANOVICH : L'explication marxiste du phénomène juridique. Section VI. Réalisme juridique Texte n° 18 : O.W. HOLMES : Le droit comme prévision des décisions des tribunaux. Texte n° 19 : ES. COHEN : La nature des règles et des concepts juridiques. 8 Pages 89 90 98 103 105 108 110 113 114 118 123 127 LE POSITIVISME JURIDIQUE Texte n° 20 : K.N. LLEWELLYN : Règles réelles - règles sur le papier. Texte n° 21 : A.L. CORBIN : Le droit comme comportement des agents de l'Etat Section VII. Normativisme Texte n° 22 : H. KELSEN : Sur le fondement de l'ordre juridique. Texte n° 23 : H. KELSEN : Sur l'objet de la théorie générale du droit. Texte n° 24 : H. KELSEN : La séparation du droit et de la morale. Section VIII. Théorie institutionnaliste du droit Texte n° 25 : M. HAURIOU : La définition de l'institution. Texte n° 26 : D.N. MACCORMICK et O. WEINBERGER : Sur la nature des faits institutionnels. Texte n° 27 : O. WEINBERGER : Sociologie et théorie normative des institutions. Section IX. Post-positivisme Texte n° 28 : A. AARNIO, R. ALEXY, A. PECZENIK : Pour une nouvelle théorie du droit. Texte n° 29 : A. PECZENIK : Droit en vigueur, droit valide et transformations. Texte n° 30 : R. ALEXY : Argumentation juridique. Texte n° 3 1 : R. ALEXY : Le concept de théorie procédurale. Pages 130 135 137 138 143 147 150 154 759 162 165 166 SOMMAIRE DEUXIÈME PARTIE LE POSITIVISME COMME MÉTHODOLOGIE JURIDIQUE Pages Introduction par Christophe GRZEGORCZYK Section I. Critique du droit naturel Texte n° 1 : J. BENTHAM : Le droit naturel est une fiction. Texte n° 2 : H. KELSEN : La justice naturelle relève de la métaphysique. Texte n° 3 : A. Ross : Le droit naturel déguisé. Texte n° 4 : A. Ross : Le pseudo-positivisme de Kelsen. Section IL Statut des énoncés juridiques Texte n° 5 : A. Ross : Termes « vides » dans les propositions juridiques. Texte n° 6 : A. PECZENIK : Les normes qualifient la réalité. Texte n° 7 : K. OPALEK : Différents types d'énoncés juridiques. Texte n° 8 : A. Ross : Sur quels phénomènes réels portent les énoncés juridiques ? Texte n° 9 : A. Ross : La possibilité d'une logique des énoncés juridiques. Section III. Point de vue interne et externe sur le droit Texte n° 10 : H.L.A. HART : Distinction interne-externe, et la question de la validité des règles. Texte n° 1 1 : J. RAZ : Énoncés normatifs et énoncés internes. 10 171 195 198 200 204 207 211 212 217 218 223 226 LE POSITIVISME JURIDIQUE Texte n° 12 : D.N. MACCORMICK : Deux sens de la distinction interne-externe. Section IV. Normes et valeurs Texte n° 13 : G.E. MOORE : Le « sophisme naturaliste ». Texte n° 14 : W.K. FRANKENA : Trois types de relativisme. Texte n° 15 : H. KELSEN : La relativité de la valeur morale. Texte n° 16 : H. KELSEN : Les normes fondent les valeurs. Pages 229 233 235 237 239 Section V. Opposition entre l'Être et le Devoir-Être Texte n° 17 : 243 K. OPALEK et J. WROBLEWSKI : L'axiologie scientifique est impossible. Texte n° 18: 244 D. HUME : Différence entre l'Être et le Devoir-Être. Texte n° 19: 245 H. KELSEN : L'évidence de l'opposition Sein/Sollen. Texte n° 20 : 246 R.M. HARE : II est impossible de dériver le Devoir-Être de l'Être. Texte n° 21 : 248 H. KELSEN : La distinction Sein/Sollen, et le substrat modal indifférent. Texte n° 22 : 253 J. WROBLEWSKI : Les niveaux d'opposition Sein/Sollen. Section VI. Science du droit et positivité Texte n° 23 : G. KALINOWSKI : Trois sens de l'expression « science normative » . Texte n° 24 : R. CARRÉ DE MALBERG : La science juridique comme étude du seul droit positif. 257 255 11 SOMMAIRE Pages Texte n° 25 : H. KELSEN : Le droit comme objet de la connaissance scientifique. Texte n° 26 : H. KELSEN : Les normes juridiques, objet de la science du droit. Texte n° 27 : H. KELSEN : La science juridique comme science empirique. Texte n° 28 : N. BOBBIO : La science du droit comme analyse du langage. Texte n° 29 : U. SCARPELLI : Le positivisme juridique : produit de l'approche scientifique du droit. 263 264 266 267 269 TROISIEME PARTIE LE POSITIVISME COMME THÉORIE DU DROIT Introduction par Michel TROPER Section I. Le droit est posé par une volonté humaine Texte n° 1 : D. SCOT : Le droit est posé par une volonté humaine. Texte n° 2 : J. AUSTIN : Le droit, un commandement assorti d'une menace. Texte n° 3 : H.L.A. HART : Le commandement du bandit n'est pas du droit. Texte n° 4 : H. KELSEN : Le concept de norme présuppose celui de volonté. Texte n° 5 : H. KELSEN : Seul le droit crée du droit. Texte n° 6 : T. HOBBES : La loi, source unique du droit. 12 273 285 288 290 295 298 301 LE POSITIVISME JURIDIQUE Texte n° 7 : J. BENTHAM : La loi, expression de la volonté du souverain. Texte n° 8 : H. KELSEN : Critique de la théorie des sources. Texte n° 9 : E. PATTARO : Le concept de source du droit. Texte n° 10 : J. AUSTIN : La coutume n'est qu'une source matérielle. Texte n° 1 1 : G. RADBRUCH : La coutume est une véritable source du droit. Secction III. Le droit positif est le droit efficace Texte n° 12: J.F. PERRIN : Les deux conceptions positivistes de la validité. Texte n° 1 3 : A. Ross : La validité dépend de l'efficacité. Texte n° 14 : H. KELSEN : L'efficacité n'est pas une « conditio per quam » de la validité. Texte n° 15 : A. AARNIO : La validité comme acceptabilité rationnelle. Section TV. Le droit obéit à la logique Texte n° 16: H. KELSEN : La logique est applicable indirectement au droit. Texte n° 17: H. KELSEN : Le droit n'obéit pas à la logique. Texte n° 18: C. DEMOLOMBE : Le droit c'est la loi ou ce qui en dérive. Texte n° 19 : O.W. HOLMES Jr. : Le droit, ce n'est pas la logique mais l'expérience. Pages 305 308 311 318 319 321 323 326 327 335 336 344 348 13 SOMMAIRE Pages Section V. Le rôle du juge est d'appliquer et d'interpréter la loi Texte n° 21 : ZACCHARIAE : De l'art d'interpréter les lois. Texte n° 22 : J.C. GRAY : Le réalisme sceptique. Texte n° 23 : H.L.A. HART : Scepticisme envers le scepticisme. Texte n° 24 : G. TARELLO : Pour une théorie descriptive de l'interprétation. Texte n° 25 : A. AARNIO : Décrire c'est interpréter. Section VI. Le positivisme est une doctrine étatiste Texte n° 26 : R. CARRÉ DE MALBERG : Le droit positif repose tout entier sur la puissance d'État. Texte n° 27 : E. ERHLICH : Le droit ne se réduit pas au droit étatique. Texte n° 28 : G. RADBRUCH : Le dilemme de l'État. Texte n° 29 : G. JELLINEK : Le dualisme de l'État et du droit. Texte n° 30 : H. KELSEN : L'unité de l'État et du droit. Section VIL Le droit est un système Texte n° 3 1 : G. WROBLEWSKI : Le droit comme système de normes. Texte n° 32 : J. RAZ : Le droit comme système de normes et de règles qui ne sont pas des nonnes. Texte n° 33 : C. ALCHOURRON et E. BULYGIN : Le droit comme système de normes et de conséquences normatives. 14 353 356 360 365 368 371 372 375 376 381 389 394 395 LE POSITIVISME JURIDIQUE QUATRIÈME PARTIE LE POSITIVISME COMME IDÉOLOGIE Pages Introduction par Françoise MICHAUT 401 Section I. La critique marxiste Texte n° 1 : H. KELSEN : Marx et l'idéologie. Texte n° 2 : M. et R. WEYL : Vices et vertus du positivisme juridique. Texte n° 3 : M. JAWORSKYJ : La focalisation de la critique soviétique sur Kelsen. Texte n° 4 : S.A. GOLUNSKU et M.S. STROGOVICH : Critique de la théorie normative du droit. Texte n° 5 : H. KELSEN : Réponse à S.A. Golunskij et M.S. Strogovich. Section II. Le positivisme comme idéologie de l'État Texte n° 6 : V. TOUMANOV : État, fascisme et positivisme. Texte n° 7 : A. Ross : La validité du droit découlant de l'autorité de l'État et le positivisme. Texte n° 8 : H. KELSEN : L'État, divinisation de l'ordre juridique. Texte n° 9 : S.L. PAULSON : Le souverain au-dessus du droit. Texte n° 10 : Q. WRIGHT : La difficulté, pour certains positivistes, à penser le droit international. Texte n° 11 : H. KELSEN : Théorie pure du droit, droit national et droit international. 409 420 421 427 432 437 441 444 444 447 450 15 SOMMAIRE Section III. La critique du discours des droits de l'homme Texte n° 12 : J. BENTHAM : L'éloge de la clarté. Texte n° 1 3 : J. BENTHAM : Du parler juste en droit. Réfutation de la Déclaration des droits de l'homme. Texte n° 14 : R. DWORKIN : L'incompatibilité du positivisme et des droits de l'homme. Pages 455 456 463 Section IV. Positivisme et démocratie 1. Positivisme, démocratie et valeurs Texte n° 15 : U. SCARPELLI : Le positivisme, un choix politique en faveur de la démocratie. Texte n° 16 : O. WEINBERGER : Tolérance et démocratie. 2. Positivisme, démocratie et pouvoir judiciaire Texte n° 17 : G. MARSHALL : Démocratie et pouvoir judiciaire. 3. Positivisme et contrôle de constitutionnalité Texte n° 18: H. KELSEN : Contrôle de constitutionnalité, garantie de l'ordre constitutionnel et démocratie. Texte n° 19 : 465 470 479 490 492 H. KELSEN : Démocratie et principes constitutionnels. Section V. Positivisme et obéissance au droit 1. Description et prescription Texte n° 20 : H. KELSEN : Validité relative et validité absolue. Texte n° 21 : J. RAZ : Le point de vue interne externe. 16 497 503 LE POSITIVISME JURIDIQUE 2. Souveraineté et démission : « Gesetz is Gesetz », Pages le slogan de l'irresponsabilité Texte n° 22 : 505 G. RADBRUCH : L'abrutissement des consciences. Texte n° 23 : 508 G. RADBRUCH : Éloge de la distinction positiviste entre droit et morale : réponse de H.L.A. Hart à G. Radbruch. Texte n° 24 : 511 L.L. FULLER : La respectabilité du droit fondée sur la morale : réponse de Lon L. Fuller à H.L.A. Hart. Éléments de bibliographie Index des noms Index thématique 17