Départ du salarié :réagir face à la démission
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Départ du salarié :réagir face à la démission
Le départ des salariés Référence Internet GPS.16.190 Comment réagir face à une démission ? Selon la jurisprudence, la démission caractérise une volonté claire et non équivoque du salarié de quitter définitivement l’entreprise. L’employeur doit savoir identifier l’ensemble de ces critères pour déterminer l’existence d’une démission, car celle-ci a des conséquences importantes, tant pour le salarié que pour l’employeur. La démission peut-elle... ... être donnée verbalement ? Oui. Sauf disposition conventionnelle ou contractuelle imposant un écrit, la démission peut être donnée verbalement. La loi et la jurisprudence ne subordonnent pas la validité de la démission au respect par le salarié d’un formalisme particulier. Mais il demeure préférable de recourir à l’écrit pour des raisons de preuve. ... résulter du seul comportement du salarié ? Non. Le seul comportement du salarié ne constitue pas, en principe, un acte suffisamment clair pour permettre à l’employeur d’en déduire que le salarié souhaite démissionner. Ainsi, ne sauraient être considérés comme une démission : - l’abandon de poste ; - l’absence injustifiée ; - le refus par le salarié d’accepter un changement dans ses conditions de travail ; - le refus par le salarié de respecter des dispositions légales, conventionnelles ou contractuelles qui s’imposent à lui. Ces faits, s’ils ne caractérisent pas une démission, peuvent néanmoins faire l’objet de sanctions disciplinaires pouvant aller jusqu’au licenciement pour faute. Le salarié démissionnaire... ... être abusive ? Oui. Comme tout droit, celui de démissionner peut être exercé dans des conditions abusives. La démission peut être qualifiée d’abusive s’il est établi que le salarié avait l’ « intention de nuire » à l’employeur ou a agi avec une « légèreté blâmable ». La démission abusive ouvre droit à des dommages et intérêts au profit de l’employeur. ... doit-il respecter un préavis ? Oui. Le salarié démissionnaire doit effectuer un préavis, et ce, dès que l’employeur a reçu (par écrit ou verbalement) sa démission. ... a-t-il droit à des heures pour recherche d’emploi ? La loi n’en prévoit pas. En revanche, certaines conventions collectives organisent des heures pour recherche d’emploi en cas de licenciement, mais également en cas de démission. ... a-t-il droit aux allocations chômage ? Non. La démission n’ouvre pas droit à une indemnisation au titre de l’assurance chômage, sauf si elle est considérée comme légitime : démission pour suivre son conjoint qui occupe un nouvel emploi, en cas de non-paiement des salaires, etc. ... peut-il reprendre sa démission ? En principe, le salarié ne peut pas se rétracter. La rétractation est, toutefois, possible si elle intervient dans un bref délai. Mais la jurisprudence se montre relativement réservée pour admettre la rétractation dès lors qu’il est établi que la démission correspondait à une manifestation non équivoque de démissionner. Saisissez la « Référence Internet » GPS.16.190 dans le moteur de recherche du site www.editions-tissot.fr pour accéder à cette fiche actualisée (voir mode d’emploi page 7) GESTION DU PERSONNEL SIMPLIFIÉE - © ÉDITIONS TISSOT 547 GPS.16.190 Comment réagir face à une démission ? • Comment identifier une démission ? Pour qu’une démission soit valable, 3 critères doivent être remplis. D’une part, la démission doit résulter d’une volonté claire et non équivoque : la démission ne se présume pas. C’est pourquoi la jurisprudence refuse de considérer comme une démission le refus par le salarié d’accepter un changement dans ses conditions de travail, le refus d’exécuter son travail ou l’abandon de poste. Exemple : Ne procède pas d’une volonté claire et non équivoque la démission donnée dans un mouvement d’humeur ou à la suite d’un état de dépression médicalement constaté. D’autre part, la démission doit résulter d’une volonté libre. La décision de démissionner doit être prise librement par le salarié, sans intervention de l’employeur. Exemple : Ne résulte pas d’une volonté libre la démission donnée par le salarié victime d’injures et de pressions ou après qu’on lui a imposé des conditions de travail plus rigoureuses pour le sanctionner. GPS.16.190 • Quelles sont les conséquences d’une démission ? La première conséquence porte sur le préavis de démission. En principe, le salarié démissionnaire a l’obligation d’accomplir un préavis. Cependant, l’employeur peut dispenser le salarié d’exécuter le préavis. Le préavis s’impose également à l’employeur et doit être intégralement payé par lui, même s’il a dispensé le salarié de l’effectuer. Les autres conséquences sont relatives aux droits et obligations du salarié. En effet, le salarié démissionnaire a droit, à l’issue de son contrat de travail, au paiement des sommes qui lui sont dues, notamment le salaire et les indemnités compensatrices de congés payés et de préavis (en cas de dispense de préavis par l’employeur). En revanche, le salarié démissionnaire n’a pas droit ni à l’indemnité de licenciement, ni aux allocations chômage, sauf si la démission est considérée comme légitime. Par ailleurs, à l’issue du préavis, certaines obligations peuvent encore s’imposer au salarié : tel est le cas lorsque le contrat contient une clause de nonconcurrence ou une clause de dédit-formation. Le salarié démissionnaire doit également restituer à l’employeur l’ensemble de ses avantages en nature (logement et voiture de fonction, etc.). Enfin, au terme du préavis, l’employeur doit remettre au salarié un certificat de travail et une attestation ASSEDIC. Enfin, la démission doit résulter d’une volonté définitive de quitter l’entreprise. Le salarié ne peut pas, en principe, se rétracter, à moins que la rétractation intervienne très rapidement après la démission (quelques jours après, au plus tard) et que les circonstances particulières dans lesquelles la démission a été donnée justifient la rétractation. L’employeur doit également mentionner le départ du salarié sur le registre du personnel et, dans les entreprises de plus de 50 salariés, sur le relevé des mouvements du personnel transmis chaque mois à l’inspection du travail. La démission qui ne répondrait pas à l’ensemble de ces critères peut être requalifiée, à la demande du salarié, en un licenciement sans cause réelle et sérieuse ou en une prise d’acte de la rupture du contrat aux torts de l’employeur si les griefs sont établis. L’employeur ; Le salarié Le salarié en CDD peut-il démissionner ? S’il justifie d’une embauche en CDI, le salarié peut mettre fin au CDD avant son terme. On parle alors de « rupture anticipée autorisée d’un CDD » et non pas de « démission », ce terme étant réservé à la rupture par le salarié d’un CDI. • Face à une absence injustifiée, ne considérez pas le salarié comme démissionnaire Dans une telle situation, il vous est vivement conseillé de prendre des mesures pour que l’absence cesse : envoi de courriers recommandés, sanctions disciplinaires et, si cela ne suffit pas, procédure de licenciement pour absences injustifiées. Saisissez la référence GPS.16.190 dans le moteur de recherche du site www.editions-tissot.fr pour accéder à cette fiche actualiséee ainsi qu’aux rubriques suivantes : • Modèles téléchargeables : Mod.1942 – Réponse de l’employeur à un salarié démissionnaire Mod.1941 – Lettre de démission • Pour aller plus loin sur le sujet : GPS.16.200 – Comment réagir face à un abandon de poste ? GPS.16.130 – Les conditions et la durée du préavis GPS.16.140 – Quelles sont les conséquences possibles liées à la rupture du contrat de travail ? GPS.16.170 – Tableau des documents de fin de contrat à remettre au salarié • Références aux textes officiels de cette fiche 548 GESTION DU PERSONNEL SIMPLIFIÉE - © ÉDITIONS TISSOT Gestion du personnel simplifiée Vos avantages La bonne procédure pour chaque situation de droit du travail, au premier coup d’œil. • Vous prenez vos décisions sereinement : ce qu’il faut respecter étape par étape, les partenaires incontournables, les délais à observer… • Vous gagnez du temps : les réponses en un clin d’œil, les modèles personnalisables @ Support Internet Les fiches pratiques Support papier Une vision globale de la situation pour prendre les bonnes décisions Chaque fiche pratique vous propose un schéma ou un tableau. Il résume la chronologie à suivre pour respecter les procédures face aux principales situations de gestion du personnel. 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